Текст книги "Коммерческое право"

167. Прекращение агентского договора

Прекращение агентского договора происходит по общим основаниям, а также вследствие (ст. 1010 ГК):

• отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

• смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

• признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Для агентского договора, не имеющего лично-доверительных отношений между сторонами, допустимо правопреемство при реорганизации юридического лица – агента, но только с согласия принципала, а также в случае смерти принципала, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим либо при реорганизации юридического лица, являющегося принципалом.

168. Дистрибьюторский договор

Типовой дистрибьюторский контракт издан Международной торговой палатой в 1991 г. В соответствии с ним организация (дистрибьютор) принимает на себя обязательство сбыта товара иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера.

Дистрибьютор приобретает и продает импортные товары от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам, но в хозяйственных интересах производителя. Дистрибьютор обязан поддерживать определенный уровень обслуживания при осуществлении продаж, а также послепродажного сервисного обслуживания и рекламирования товаров. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, коммерческого представителя, агента.

Иностранная фирма, в свою очередь, обязуется продавать дистрибьютору на постоянной основе товар определенной торговой марки и включать данного дистрибьютора в свою сбытовую сеть, что предполагает оказание посреднику различной помощи.

Дистрибьюторские договоры могут включать и лицензионные соглашения, то есть условия об использовании посредником фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной фирмы.

Отношения между дистрибьютором и иностранной фирмой носят исключительный характер. Фирма берет на себя обязательство не продавать товар на данной территории, минуя дистрибьютора, а дистрибьютор берет обязательство не продавать товары, конкурирующие с товарами производителя.

Таким образом, у дистрибьюторского договора есть ряд характерных особенностей.

• Дистрибьюторство представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями купли-продажи присутствуют отношения подряда и оказания услуг, а также передача прав на интеллектуальную собственность.

• Дистрибьютор действует формально независимо от иностранной фирмы.

• Дистрибьютор приобретает право собственности на товары.

• Дистрибьютор несет ответственность перед иностранной фирмой за оплату товара вне зависимости от того, удалось ли ему продать этот товар.

• Дистрибьютор не может своими действиями создавать права и обязанности для иностранной фирмы.

• Деятельность дистрибьютора, как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории[23]23
  Во внутреннем торговом обороте дистрибьюторским договорам соответствуют договоры об исключительной продаже товаров. Возможность включения условий об исключительности отношений между контрагентами предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК для договоров комиссии и агентирования.


[Закрыть].

169. Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

Договор является возмездным, взаимным, консенсуальным.

Стороны договора – правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

Существенными условиями договора являются предмет и цена.

Предмет договора – комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. В комплекс передаваемых исключительных прав могут входить:

• товарный знак или знак обслуживания;

• коммерческое обозначение;

• защищенные патентом изобретения, полезные модели и промышленные образцы;

• объекты, защищаемые с помощью средств охраны авторских прав;

• коммерческая тайна или ноу-хау.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости.

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на определенный срок и без указания срока.

Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

170. Права и обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии

Правообладатель вправе:

1) требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора;

2) требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации;

3) отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение 3 лет со дня истечения срока договора правообладатель не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров;

4) требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

Правообладатель обязан:

1) выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке;

2) передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав;

3) обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное;

4) оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное;

5) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

171. Права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии

Пользователь вправе:

1) предоставить другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии);

2) заключить новый договор коммерческой концессии в течение 3 лет со дня истечения срока первоначального договора[24]24
  В ст. 1035 ГК также указывается, что при заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятными для пользователя, чем условия прекратившегося договора.


[Закрыть].

Этим правом пользователь обладает, если договор заключался на определенный срок. Если договор заключался без указания срока, то пользователь преимущественным правом на заключение нового договора не обладает. Единственным средством защиты преимущественного права пользователя является требование о возмещении убытков. Пользователь не может оспорить действительность нового договора с другим пользователем или требовать перевода прав и обязанностей пользователя по этому договору на себя либо заключения с ним аналогичного договора.

Пользователь обязан:

1) использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора;

2) обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем;

3) обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации;

4) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

5) оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя;

6) информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом;

7) уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав;

8) выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

172. Институт субконцессии

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

173. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчиняется общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), а также специальным правилам.

Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, переданных правообладателем пользователю для реализации (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю соответствующей продукции (товаров), то правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т. д.).

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п.2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). Вторичный пользователь несет перед правообладателем ответственность, а пользователь – субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии не может быть изменен или расторгнут в одностороннем порядке. Изменение договора осуществляется только по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной или при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

При заключении договора в нем целесообразно предусмотреть условие о возможности расторжения или изменения договора в течение срока его действия по требованию одной из сторон при наступлении тех или иных обстоятельств. Такими обстоятельствами могут быть:

• неисполнение правообладателем условий договора (в частности, при несоответствии товара установленным стандартам);

• неуплата пользователем платежей по договору;

• несоблюдение условий по ограничению конкуренции;

• несоблюдение требований по охране интеллектуальной собственности;

• неплатежеспособность или банкротство пользователя и др.

Действие договора коммерческой концессии прекращается по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Общее правило дополняется нормами п. 3 и 4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, согласно которым действующий договор должен быть прекращен вследствие:

• прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение без замены прекратившегося права новым аналогичным правом;

• изменения коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании;

• объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом;

• отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен[25]25
  Реализация прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначенным нотариусом.


[Закрыть].

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии подлежит регистрации.

О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

175. Ответственность за нарушение торговых договоров

Ответственность в коммерческой сфере характеризуется следующими особенностями.

• В торговом праве ответственность носит только имущественный характер. Даже ущерб деловой репутации оценивается в денежном измерении.

• Ответственность применяется всегда по инициативе и по усмотрению потерпевшей стороны. Государственные органы не обязаны контролировать выполнение договорных обязательств. Суд лишь удовлетворяет требования истца, а служба судебных приставов исполняет судебное решение.

• Возложение ответственности производится судом по иску заинтересованного лица. В некоторых случаях ответственность реализуется путем безакцептного списания суммы долга или штрафа через банк (например, взыскание штрафов согласно транспортным уставам и кодексам).

• Ответственность за неисполнение денежных обязательств наступает в виде уплаты процентов на сумму средств, которыми должник неправомерно пользовался[26]26
  Проценты подлежат уплате правонарушителем наряду с установленной неустойкой. Они не могут быть уменьшены. Но при этом убытки по-прежнему остаются границей, определяющей предельный объем возмещения (п. 2 ст. 395 ГК), то есть могут быть взысканы в сумме, не покрытой названными процентами и неустойкой.


[Закрыть].

• Ответственность должника за просрочку в исполнении обязательства включает не только обязанность возместить кредитору убытки, причиненные просрочкой, но и ответственность перед кредитором за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

• Ответственность кредитора за просрочку в принятии исполнения должником влечет право должника на возмещение причиненных просрочкой убытков.

Основанием ответственности является состав допущенного должником правонарушения, включающего:

• противоправность поведения должника;

• возникновение убытков у кредитора;

• наличие причинной связи между противоправным поведением должника и возникновением убытков у кредитора, вина должника.

В коммерческом праве последнее условие, как правило, не учитывается.

Под неправомерностью поведения понимается несоответствие действий должника правилам, установленным в договоре.

Возникновение убытков у кредитора носит факультативный характер и имеет значение только для взыскания с должника убытков. Для взыскания неустойки или процентов по денежным обязательствам это условие не требуется.

Причинная связь между неправомерным поведением и убытками— это связь, при которой деяние предшествует причинению вреда и порождает его. В большинстве случаев она устанавливается безошибочно. Например, просрочка перевозки скоропортящегося груза неизбежно ведет к его порче и возникновению убытков у владельца, причиненных ему транспортной организацией.

176. Виды ответственности в торговом обороте

В гражданском законодательстве предусмотрено четыре основных вида ответственности:

• возмещение убытков (ст. 15 ГК);

• уплата неустойки (ст. 330 ГК);

• потеря задатка (ст. 381 ГК);

• потеря удержанного (ст. 360 ГК) или заложенного имущества (ст. 334 ГК).

В торговом обороте главным образом используются возмещение убытков и уплата неустойки.

Возмещение убытков

Убытки складываются из трех составляющих:

1) расходов, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;

2) утраты или повреждения имущества потерпевшего;

3) неполученных доходов (упущенная выгода), которые лицо получило бы, если бы его право не было нарушено[27]27
  В судебной практике понятие «доход» часто подменяется понятием «прибыль», но прибыль есть разница между доходом и понесенными необходимыми расходами, а в данном случае никаких доходов нет.


[Закрыть].

Взыскание убытков наиболее полно выполняет компенсационную функцию ответственности. Однако размер убытков сложно документально подтвердить.

Статья 15 ГК допускает возмещение убытков в меньшем размере. Так, транспортные организации возмещают лишь реальный ущерб, а неполученные доходы не возмещаются.

В договоре можно предусмотреть возмещение убытков в фиксированной сумме, но сумма возмещения не должна превышать понесенные стороной убытки.

При определении размера убытков, связанных с утратой имущества, следует учитывать п. 3 ст. 393 ГК, согласно которому цена вещи определяется на день предъявления иска или на день разрешения дела судом.

Неустойка

Статья 330 ГК называет неустойкой определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различают законную и договорную неустойку.

К законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Ее применение не зависит от воли сторон. Такая неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом.

Договорная неустойка устанавливается самими сторонами. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но могут ее увеличить, если на это нет прямого запрета в законе (ст. 332 ГК).

Соглашение о неустойке должно совершаться в письменной форме независимо от суммы неустойки и от формы, в какую облечено основное обязательство. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

Основания возникновения обязанности по уплате неустойки совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой ответственности. Поэтому кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства, например, по причине действия непреодолимой силы (ст. 401 ГК).

Помимо названных мер, могут также применяться следующие нетипичные для торгового оборота меры ответственности:

• уплата задатка в двойном размере лицом, получившим задаток и не исполнившим обязательство (ст. 381 ГК);

• выполнение обязательства третьим лицом или выполнение обязательства своими силами в случае его неисполнения должником с возмещением за счет должника понесенных необходимых расходов и других убытков (ст. 397 ГК);

• предоставление отступного в виде денег или имущества (ст. 409 ГК). Передача отступного прекращает обязательство и исключает взыскание с должника убытков, даже если они не перекрываются отступным;

• взыскание в доход бюджета всего полученного по сделке, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК);

• реализация удерживаемого или заложенного имущества должника в случае невыполнения им обязательств по торговым договорам (ст. 359 ГК);

• уплата процентов на сумму долга за нарушение денежных обязательств (ст. 395 ГК).