Текст книги "Налоговые проверки. Как выйти победителем!"

27. Организация встречных проверок (истребований сведений от контрагента)

Причины проверки

Если при проведении выездной налоговой проверки у налогового органа возникает необходимость получения информации о деятельности налогоплательщика (плательщика сбора), связанной с иными лицами, налоговым органом могут быть истребованы у этих лиц документы, относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика (встречная проверка).

Указанные проверки проводятся в случаях, когда:

1. Имеются основания предполагать неоприходование полученных по сделкам и иными лицами продукции (товаров), выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) и иных денежных средств;

2. Не отражение на счетах реализации зачетов погашения взаимных требований, результатов товарообменных и иных безденежных операций, операций по уступке прав требований и в иных аналогичных случаях;

3. Отсутствует контрагент.

Арбитраж: у ИФНС отсутствовали основания для привлечения фирм к ответственности за непредставление документов.

В соответствии же с НК РФ налогоплательщик может быть привлечен к ответственности только за непредставление имеющихся у него в наличии документов. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.11.2006 по делу № А56-14372/2006).

В каком порядке запрашивают документы

Сначала инспекция, которая проводит выездную или камеральную проверку налогоплательщика, направит письменное поручение в инспекцию по месту учета организации-контрагента, у которой нужно запросить документы. Эта инспекция в течение пяти рабочих дней выставит требование о представлении конкретных документов и приложит к нему копию поручения (п. 3 ст. 93.1 Налогового кодекса РФ).

Когда возникает обязанность представить документы?

Минфин РФ считает, что обязанность по представлению документов (информации) по ст. 93.1 НК РФ возлагается на лицо, получившее требование о представлении таких документов (информации) в установленном ст. 93.1 Кодекса порядке от налогового органа по месту учета данного лица (Письмо от 19 апреля 2007 г. № 03-02-07/1-190)

Таким образом, если требование направлено от инспекции, в которой лицо не состоит на учете, то такое лицо может не представлять документы.

На наш взгляд, если какой-либо из документов инспекторы вам не пришлют, вы можете не выполнять их запрос.

Имейте в виду, что в требовании налоговики должны перечислить, какие именно документы они хотят от вас получить. В противном случае, вы можете также проигнорировать их запрос (Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19 декабря 2005 г. № Ф04-9057/2005(17963-А27-35), Поволжского округа от 11 сентября 2003 г. № А12-2607/03-С36).

В настоящее время не существует конкретного перечня документов, которые налоговики вправе потребовать при встречной проверке. Также нет ограничений по количеству истребуемых документов. К сожалению, эта проблема не решится и в текущем году.

Поэтому инспекторы могут запрашивать любые сведения, которые касаются деятельности проверяемого налогоплательщика.

Это подтверждают и судебные инстанции. Единственное, что может ограничить притязания инспекторов, – документы должны иметь прямое отношение к деятельности лица, в отношении которого проводится камеральная или выездная проверка.

Если инспекторов заинтересовала какая-то конкретная сделка, то и документы, которые они вправе запросить, должны быть с этой сделкой связаны (например, конкретный договор, счет-фактура, накладные, платежки).

Но, в отличие от действующего порядка, новые правила разрешают налоговикам запрашивать документы вне рамок выездной или камеральной проверок (п. 2 ст. 93.1 Налогового кодекса РФ).

Иными словами, если чиновникам понадобится информация о какой-то сделке с тем или иным вашим партнером, они могут в любой момент запросить необходимые документы. Что они и делают при подготовке к проверке.

В какой срок следует представить документы?

Документы нужно представлять в течение пяти рабочих дней со дня получения требования. Этот срок налоговики могут продлить по ходатайству организации, у которой запрашиваются документы. Правда, если признают причины, по которым она не может передать документы, уважительными.

Размер штрафа за опоздание с документами

В ст. 93.1 Налогового кодекса РФ четко сказано: если организация отказывается передавать инспекторам необходимые им документы или вовремя их не направит, то ее можно штрафовать по ст. 129.1 Кодекса.

Это уточнение положительно скажется на организациях. Ведь в п. 1 ст. 129.1 установлена санкция размером в 1000 руб. – это в пять раз меньше, чем по ст. 126.

И только если в течение календарного года организация повторно не представит запрашиваемые документы, то ее могут наказать на 5000 руб. (п. 2 ст. 129.1 Налогового кодекса РФ).

Одновременно со штрафом, который должна заплатить организация, инспекторы вправе привлечь к административной ответственности и ее руководителя. Штраф составит 300–500 руб. (ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ).

Обратите внимание: в ходе встречной проверки инспекторы, получив от контрагента плательщика документы, могут проверить, правильно ли составлены, к примеру, счета-фактуры и соответствуют ли их данные тем, что указаны в книге покупок и книге продаж.

Обнаружив серьезные ошибки, налоговики зачастую пытаются привлечь организацию к ответственности. Однако такие решения инспекторов являются незаконными. Встречная проверка проводится, чтобы проконтролировать налоговые обязательства плательщика, а не его контрагента, у которого запрашивают документы. Такая проверка не может подменять собой камеральную.

Поэтому никаких штрафов в отношении фирмы, к которой пришли со встречной проверкой, быть не может (за исключением тех, что предусмотрены за отказ от представления документов). Иначе это является расширением полномочий налоговых органов и противоречит налоговому законодательству.

Поставщики не отвечают на встречные проверки

Налоговики отказали в вычете по НДС, т. к. поставщики Общества по юридическим адресам не значатся, на телефоны не отвечают, отчетность не представляют.

Суд в Постановлении ФАС Московского округа от 20 марта 2007 г. Дело № КА-А41/393-07 не принял такой довод, заключив: это они сейчас не отвечают, а тогда они могли отвечать.

Результаты встречных проверок можно оспорить в суде

Результаты встречных проверок могут быть не приняты судом из-за того, что контрагент является заинтересованным лицом. Такой вывод можно сделать из определения ВАС России от 29.08.2008 № 9299/08. Решение суда позволит защитить свои интересы в тех случаях, когда показания поставщиков невыгодны для налогоплательщиков.

Проверяющие просят документы по всем взаиморасчетам с контрагентом

Обычное явление – получить от налоговой требование представить документы по своему контрагенту. Причем четкий перечень документов может быть и не указан. Но таких документов по взаиморасчетам с контрагентом тысячи: договоры, накладные, счета-фактуры, платежные поручения.

Особенно, если это крупное промышленное предприятие, например, завод. Неудивительно, что здесь компания приходит в замешательство, ведь физически невозможно представить такой объем документов по крупному контрагенту.

Здесь стоит вспомнить приказ ФНС от 31 мая 2007 г. № ММ-3-06/338@. Там сказано, что в требовании должны быть указаны наименование, вид, реквизиты и другие признаки документов, позволяющие их идентифицировать.

То есть, требование должно содержать четкие сведения о том, какой именно документ запрашивается. Если точных сведений нет, то такое требование может не исполняться либо исполняться в том объеме, в каком его понимает сама компания.

Поэтому в данном случае предприятие может в ответ на подобный запрос инспекции ограничиться, например, копией основного договора с контрагентом. Если же это не устроит налоговиков, они должны конкретизировать свой запрос и направить вам требование еще раз.

Когда компании могут не исполнять требование налоговиков?

Требование, врученное компании, обязательно должно быть завизировано подписью начальника отдела встречных проверок (с указанием даты и расшифровки подписи), а затем подписью начальника налоговой инспекции или его заместителя. При этом статья 93.1 Налогового кодекса РФ обязывает инспекторов предоставлять контрагенту копию поручения об истребовании документов. Если такие условия не выполнены или же поручение оформлено с «изъянами», компания может смело не сдавать сведения для «встречки».

Самым распространенным нарушением при составлении поручения является наличие на документе грифа секретности «ДСП». Хотя поручение об истребовании документов у контрагента не может являться документом для служебного пользования уже потому, что его копию полагается вручать организации.

Также налоговики не имеют права требовать от предприятия сведения для «встречки», если на момент поступления запроса такой контрагент не состоит на учете в данной инспекции.

Кроме того, предприятию стоит обратить внимание на сроки оформления требования, сверив их с отметкой, стоящей на поручении, о поступлении запроса в инспекцию. Согласно регламенту, налоговики обязаны составить требование о представлении документов в течение трех рабочих дней с даты поступления к ним самого поручения. А предельный срок направления такого требования предприятию составляет пять рабочих дней от той же даты.

Контрагенты «однодневок» – надежный источник пополнения бюджета

Как рассказать детям о том, что такое деньги, почему нужно любить своих родителей и уважать свою страну? Сказки Евгения Сивкова помогут нам в этом. Наши дети – это будущее России. Давайте расскажем им о том, что мы живем в великой стране!

28. Проведение экспертизы

Экспертиза назначается в случаях, когда для разъяснения возникающих в процессе выездной налоговой проверки вопросов требуется специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле.

Экспертиза производится экспертами соответствующих учреждений либо иными специалистами, обладающими специальными знаниями в соответствующей области.

Проверяемое лицо при назначении и производстве экспертизы имеет право:

а) заявить отвод эксперту;

б) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;

в) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;

г) присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;

д) знакомиться с заключением эксперта.

В случаях удовлетворения таких ходатайств проверяемого лица должностное лицо налогового органа соответственно изменяет или дополняет свое постановление о назначении экспертизы, поручает проведение экспертизы другому эксперту.

Эксперт может отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему материалы, относящиеся к предмету экспертизы, являются недостаточными, или если он не обладает необходимыми знаниями для проведения экспертизы. Отказ от дачи заключения оформляется в виде письменного сообщения о невозможности дать заключение.

В соответствии с пунктом 9 статьи 95 НК заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение предъявляются проверяемому лицу, которое имеет право дать свои объяснения и заявить возражения, а также просить о постановке дополнительных вопросов эксперту и о назначении дополнительной или повторной экспертизы.

Текст соответствующего заключения приобщается к материалам выездной налоговой проверки.

Дополнительная экспертиза назначается в случае недостаточной ясности или полноты заключения и поручается тому же или другому эксперту.

Повторная экспертиза назначается в случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности и поручается другому эксперту.

Дополнительная и повторная экспертизы назначаются с соблюдением требований, предусмотренных статьей 95 НК.

Результаты экспертизы в соответствии со статьей 100 НК подлежат обязательному отражению в акте выездной налоговой проверки.

Дополнительная экспертиза проводится только в отношении тех вопросов, которые полностью или частично оставлены без ответа в заключение эксперта либо ответы, по которым должны быть уточнены на основе дополнительного исследования, а также, если заключение эксперта необоснованно или вызывает сомнение в правильности, например, выявляются существенные несоответствия между этим заключением и иной информацией о проверяемом.

С 2009 года компании не возмещают расходы ревизоров на экспертизы

С 2009 года предприятия не должны оплачивать экспертизу, которую проводят чиновники. Постановление Конституционного суда РФ от 18 июля 2008 г. № 10-П Постановлением от 18 июля 2008 г. № 10-П Конституционный суд РФ запретил чиновникам требовать с компаний возмещения расходов на исследования (испытания) и экспертизы. Напомним, что до этого любая организация была обязана возместить расходы ревизоров на контрольные мероприятия, если по результатам этих мероприятий компания признается виновной (ст. 3 и п. 3 ст. 10 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 134-Φ3). С 1 января 2009 года этой обязанности у предприятий нет.

Конституционный суд посчитал, что взыскание с компании одновременно и административного штрафа, и расходов на экспертизу – это двойное наказание за одно и то же правонарушение. Таким образом, нормы Федерального закона № 134-Φ3 противоречат Конституции РФ.

Отметим, что положения Закона № 134-Φ3 не распространяются на проверки налоговых органов, органов валютного и бюджетного контроля, а также других ведомств, перечисленных в пункте 3 статьи 1 данного нормативного акта. А вот в отношении ревизий Ростехнадзора или Роспотребнадзора этот Закон действует.

Таким образом, данные ведомства не смогут требовать возмещения своих расходов с виновных компаний. То есть компания, скажем, продававшая некачественный бензин, должна будет заплатить только штраф. Взыскать стоимость расходов на экспертизу чиновники не смогут.

29. Экспертиза подписи: ошибки и победы

Одним из доказательств, которые налоговые органы приводят в судах для обоснования фиктивности той или иной сделки, заключённой налогоплательщиком, являются выводы о подделке подписи на первичных документах контрагента налогоплательщика. Это даёт основания налоговым органам, например, отказывать покупателю в праве вычета НДС. Кто может установить поддельный или подлинный характер подписи на документе? Рассмотрим варианты.

Сделай сам

В принципе распознать достаточно грубую подделку может любой наблюдательный человек, среди сотрудников компании такие наверняка найдутся. Здесь главное – получить в своё распоряжение подлинники подписей. Наверняка у вас имеются образчики документов, полученные в результате общения с партнёром, в подлинности которых вы не сомневаетесь: договоры, доверенности, накладные. Если образец подписи на документе вызывает у вас сомнения – попросите партнёров продублировать сомнительный документ. Возможно, отношения с контрагентом от этого слегка пострадают, но неприятности в суде – это ещё того хуже.

Огрехи проверяющих

Налоговым органам доверять творческим способностям своих сотрудников в деле почерковедения закон не позволяет. Проверяющие должны обосновать своё мнение о том, что подпись на документе фальшивая, исключительно на основании экспертного заключения. И оформлять проведение экспертизы налоговики обязаны с соблюдением всех требований закона (ссылки на нормативные документы, правоприменительные акты смотри в конце главы).

Типовое постановление о проведении почерковедческой экспертизы должно в обязательном порядке содержать следующие сведения:

• основания проведения;

• данные об эксперте (экспертной организации);

• вопросы, на которые должен ответить эксперт;

• перечень и реквизиты документов, предоставленных эксперту для заключения.

А ещё фискальные органы обязаны уведомить проверяемую организацию о назначении экспертизы и ознакомить представителей проверяемого лица с правами. Для этого должен быть составлен соответствующий протокол.

Нет протокола – суд не примет доказательство к рассмотрению. Даже если экспертиза проведена должным образом. Такое процессуальное нарушение считается грубым.

А ещё проверяемая организация должна быть уведомлена налоговым органом о том, кто конкретно будет проводить экспертизу. Это делается для того, чтобы налогоплательщик мог убедиться в квалификации эксперта и в случае возникновения сомнений по этому поводу попробовать отвести его кандидатуру. И такое ознакомление также должно быть оформлено надлежащим образом (годится письменное уведомление налоговой инспекции). Отсутствие ознакомления с кандидатурой эксперта также расценивается судами как грубое нарушение со всеми вытекающими последствиями.

Ещё одна процессуальная обязанность налоговых органов при проведении почерковедческой экспертизы – уведомление эксперта об уголовной ответственности за дачу ложного заключения. Но такое нарушение некоторые суды склонны считать несущественным. Впрочем, практика по этому вопросу противоречива.

Сомнительная экспертиза

Кроме чисто процессуальных нарушений, которые дают налогоплательщику шанс в судебном споре с фискальным ведомством, можно использовать и фактические ошибки как непосредственно экспертов, так и привлекающих данных специалистов налоговых органов.

Итак, предположим, что налоговые органы предоставили специалисту в качестве материала для проведения экспертизы только копии документов. Проверяемое лицо в этом случае уже получает право требовать проведения повторной экспертизы с использованием оригиналов. А суды зачастую отказываются принимать подобные экспертные заключения в качестве допустимых доказательств. Но в этом случае закон всё-таки позволяет эксперту самостоятельно решить: может ли он выполнить свою работу исходя из предоставленного ему материала. В конце концов он имеет полное право отказаться от выдачи заключения, если считает, что предоставленные материалы не позволяют ему выяснить истину. В любом случае налогоплательщик может попробовать в письменном виде уведомить налоговые органы о своём желании провести повторную экспертизу по подлинным документам. Даже если ему будет отказано в подобном требовании, у него появляются шансы оспорить точку зрения эксперта в суде.

Может ли эксперт сделать в своём заключении вероятностный вывод о подлинности документа? Да, такое право у него есть, он не обязан делать выводы исключительно категорического характера. Суды в случае вынесения вероятностного решения экспертом также имеют право усомниться в результатах экспертизы и потребовать дополнительных доказательств того, что сделка носит фиктивный характер.

Для того, чтобы суд признал доказательством данные экспертизы, её должен проводить именно эксперт, то есть лицо, обладающее специальными навыками и знаниями. На практике налоговики в качестве доказательства фальшивого характера подписей на первичных документах проверяемого лица предъявляют суду соответствующую справку из органов следствия. В большинстве случаев суды не соглашаются принимать подобные доказательства, считая, что не любой криминалист может считаться экспертом в сфере почерковедения. Но бывают и исключения. Так, надлежащим доказательством была признана справка, выданная налоговикам экспертно-криминалистическим центром МВД РФ. Так что универсальные правила в этой сфере пока не сложились. Посмотрим, по какому пути пойдёт судебная практика.

Приложение № 21 к приказу ФНС России от 08.05.15 № ММВ-7-2/189СР.

Приложение № 22 к приказу ФНС России от 08.05.15 № ММВ-7-2/189СР.

П.1 и 3 от. 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ

Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.16 № А09-4587/2015.

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.02.74 № А37-2832/2012

Постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 01.04.16 № Ф06-7361/2016, ФАС Московского округа от 21.02.13 № А40-59965/12-154-553 и от 31.01.13 № А40-66521/12-99-389

Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского от 21.03.16 № Ф04-332/2016 и от 09.06.15 № Ф04-19440/2015, Северо-Кавказского от 21.12.15 № Ф08-8700/2015 и от 08.09.15 № Ф08-5031/2015

Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.04.16 № Ф04-996/2016,

Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.11.15 № А45-11733/2014, ФАС Московского от 31.01.13 № А40-66521/12-99-389 и Восточно-Сибирского от 10.12.12 АРА 19-3842/2012 округов