Текст книги "Налоговые проверки. Как выйти победителем!"

33. Руководитель налоговой службы стал судьей!

Действия руководителя инспекции при рассмотрении материалов проверки по новой редакции Кодекса достаточно интересны: он проверяет явку сторон, исследует все доказательства, принимает решение, если дело нужно отложить, о привлечении эксперта, переводчика или свидетеля.

После того как компания представит все документы и выскажет все свои замечания к материалам проверки, руководитель определяет, нарушила ли компания закон, как именно, и есть ли ее вина в этом.

Также именно руководитель инспекции определяет, есть ли обстоятельства, смягчающие или исключающие вину налогоплательщика.

Оценив все эти обстоятельства, руководитель инспекции выносит решение. А также может принять решение об обеспечительных мерах – о приостановке расчетов по счетам, о запрете на отчуждение имущества.

Обратите внимание!

По результатам рассмотрения материалов проверки руководитель (его заместитель) налогового органа выносит одно из следующих решений:

• о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения;

• об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения;

• о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Налоговикам запретили передумывать

ВАС РФ защитил налогоплательщика

Президиум ВАС РФ принял весьма полезное для налогоплательщиков решение. Спор состоял в следующем. Налоговики проверили налогоплательщика и вынесли решение о доначислении налога, пени и штрафа. Спустя некоторое время, проверяющие опомнились и посчитали, что можно потребовать еще больше налогов. Они внесли изменения в предыдущее решение и предложили налогоплательщику уплатить повышенные суммы.

Как отмечается в Определении ВАС РФ от 28 сентября 2007 г. № 9467/07, ст.101 НК РФ не предусматривает возможности вынесения налоговым органом дополнительного решения о взыскании недоимки по налогам и штрафа после того, как принято решение по результатам выездной проверки. Т. е. налоговики не могут ни коим образом изменять уже вынесенные решения. Этот вывод можно распространить и на другие решения налоговиков. Например, они часто вносят изменения в Решение о назначении выездной налоговой проверки.

На практике возникает вопрос о последствиях несоблюдения налоговым органом требований к порядку проведения налоговой проверки и оформлению ее результатов.

Если при проведении налоговой проверки сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщике, плательщике сбора или налоговом агенте были допущены с нарушением Конституции Российской Федерации, Налогового кодекса, федеральных законов, а также в нарушение принципа сохранности информации, составляющей профессиональную тайну иных лиц, в частности адвокатскую тайну, аудиторскую тайну, такая информация не может быть использована в решении о привлечении налогоплательщика к ответственности (п.4 ст.82 НК РФ).

Данное положение полностью соответствует п. З ст.64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Несоблюдение требований к форме и порядку составления и вручения налогоплательщику решения налогового органа согласно п.6 ст. 101 НК РФ может являться основанием для его отмены вышестоящим налоговым органом или признания его судом недействительным.

Таким образом, рассмотрение материалов проверки фактически превращается в заседание суда первой инстанции.

Ведь полномочия судьи по ст. 153 Арбитражного процессуального кодекса поразительно напоминают те, которым наделяет новая редакция Кодекса руководителей налоговых инспекций.

Обратите внимание!

Налоговики могут считать, что компания получила решение по проверке на шестой день с даты его отправки по почте. При этом не важно, когда на самом деле письмо было доставлено. Этот вывод следует из опубликованного письма Минфина России.

В такой ситуации организация рискует пропустить срок для подачи апелляционной жалобы. Еще более опасное последствие может быть в том случае, если отправленное по почте решение вовсе не дошло до компании. Организация может узнать о претензии налоговиков уже после того, как с ее счета будет списана недоимка.

ПИСЬМО МИНИСТЕРСТВА ФИНАНСОВ РФ от 23.07.08 № 03-02-07/1-309

Это надо знать:

Нарушения процедуры рассмотрения материалов проверки могут быть основанием для отмены решения инспекции, только если они привели или могли привести к принятию неправомерного решения (абз. 3 п. 14 ст. 101 НК РФ).

На практике случается, что налоговые органы рассматривают материалы налоговой проверки и (или) принимают решение позже установленного срока. Однако трудно представить ситуацию, когда такое нарушение может повлиять на правомерность решения. Оспорить итоговое решение налогового органа на этом основании вряд ли удастся (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 № А05-7012/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 11.10.2010 № А29-12830/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 11.02.2010 № А45-9566/2009).

Из этого исходит и Минфин России (Письмо от 15.01.2010 № 03-02-07/1-14).

В то же время известны случаи, когда налоговый орган выносил решение до истечения срока представления возражений на акт проверки, а суд признавал это существенным нарушением процедуры рассмотрения и отменял решение (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2009 № А32-4732/2008-13/76 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.04.2009 № ВАС-4913/09)).

Подаем апелляционную жалобу

Организация получила решение, вынесенное по итогам выездной налоговой проверки. Не согласившись с выводами, она спустя девять дней с момента получения решения по почте отправила апелляционную жалобу в УФНС России по субъекту РФ.

В данном случае налогоплательщик нарушил порядок подачи жалобы, т. к. в силу ст. 139 НК РФ апелляционная жалоба на соответствующее решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган, который обязан в течение трех дней со дня поступления указанной жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган (Письмо Минфина РФ от 27 июля 2007 г. № 03-02-07/1-350)

Если вы недовольны результатом обжалования конкретного процедурного решения или действий налоговиков в вышестоящем налоговом органе, вы вправе обжаловать это решение (действие) в суде (п. 1 ст. 138 НК РФ).

Для справки:

Процедура обжалования указанных решений (действий) в вышестоящем налоговом органе перед их оспариванием в суде является обязательной (абз. 1 п. 2 ст. 138 НК РФ).

Для этого нужно подать заявление о признании решения налогового органа недействительным (действий его должностных лиц незаконными) в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения налогового органа, с решением которого вы не согласны (п. 4 ст. 138 НК РФ, ст. 35 АПК РФ). Указанный суд для данной категории дел является судом первой инстанции (п. 2 ч. 1 ст. 29, п. 1 ст. 34 АПК РФ).

Такие дела рассматриваются по общим правилам искового производства с учетом особенностей, которые установлены гл. 24 АПК РФ (п. 1 ст. 197 АПК РФ).

Дело рассматривает судья единолично. Срок рассмотрения – не более трех месяцев со дня поступления соответствующего заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу. Отметим также, что председатель арбитражного суда может продлить этот срок до шести месяцев в связи с особой сложностью дела или значительным числом участников арбитражного процесса (п. 1 ст. 200 АПК РФ).

Если вы не согласны с принятым решением арбитражного суда, у вас есть право на пересмотр этого и последующего решений в вышестоящих инстанциях (разд. VI АПК РФ).

Обратите внимание!

Налогоплательщики-физические лица, которые не имеют статуса индивидуального предпринимателя, обжалуют решения и действия налоговых органов в судах общей юрисдикции (п. 4 ст. 138 НК РФ, пп. 3 ч. 1 ст. 22, ст. ст. 24, 254 ГПК РФ). Порядок рассмотрения заявлений судами общей юрисдикции регулируется Гражданским процессуальным кодексом РФ.

Судитесь правильно!

Если фирма – по своей ли инициативе или по воле инспекции – начинает судиться, то максимально подготовиться к суду необходимо именно в суде первой инстанции. Ведь 80 процентов исхода дела определяется именно там. Причем независимо от того, будет ли дело рассматриваться в апелляции, кассации или надзоре. Именно первая инстанция определяет направление делу, собирает доказательства.

Суть апелляционной инстанции заключается в том, что суд на базе имеющихся фактов переоценивает их. И статистика тут неумолима. 70–90 процентов решений суда первой инстанции как в пользу налогоплательщиков, так и в пользу инспекторов апелляция оставляет в силе.

В апелляционную инстанцию фирма может представлять дополнительные доказательства, если по уважительной причине не могла собрать их ранее. Правда, есть факт, когда Президиум Высшего Арбитражного Суда вынес постановление относительно возмещения экспортного НДС (постановление Президиума ВАС от 6 июля 2004 г. № 1200/04).

Он установил, что документы, которые не рассматривала инспекция, не должны впоследствии приниматься судом. Возникает коллизия. С одной стороны, есть общее правило, согласно которому суд принимает дополнительные доказательства. С другой – в делах о возмещении экспортного НДС суд, следуя постановлению № 1200/04, отказывается принимать их.

Кассация проверяет правильность решений первой и апелляционной инстанций, но не переоценивает доказательства. Хотя некоторые суды этим занимаются. А судьи надзорной инстанции проверяют лишь правильность применения материального и процессуального права. В том числе, сроки и оформление документов.

Наконец, последняя судебная инстанция – это Высший Арбитражный Суд. Президиум может вынести постановление по конкретному делу. Если практика набирается большая, то суд издает информационные письма.

Пленум Высшего Арбитражного Суда также издает постановления, которые являются обязательными для всех нижестоящих судов.

Внимание! ФНС нашла способ сделать небольшой перевес в свою пользу. Судей, которые чаще становятся на сторону фирм, инспекторы призвали к ответу. Из 100 арбитражных судей 15 уволены по «инициативе» налоговой службы. А вы могли бы их уволить?

Обратите внимание!

НК РФ предусматривает нормы, направленные на реабилитацию лица, восстановление его прав и законных интересов. Согласно п. 2 ст. 103 НК РФ убытки, причиненные неправомерными действиями налоговых органов или их должностных лиц при проведении налогового контроля, подлежат возмещению в полном объеме, включая упущенную выгоду (неполученный доход).

Основной закон использует в презумпции невиновности понятие «доказывать» в двух аспектах:

во-первых, виновность лица необходимо доказать (ч. 1 ст. 49 Конституции РФ), а, во-вторых, обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность (ч. 2 ст. 49 Конституции).

Конституционный Суд РФ разъясняет закрепленное в ч. 2 ст. 49 Конституции РФ положение о том, что обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность:

1. Эта норма не означает, что в случае отказа обвиняемого от участия в доказывании или неспособности по каким-либо причинам осуществлять его доказательства невиновности могут не устанавливаться и не исследоваться.

2. Использование обвиняемым права, указанного в этой норме, не может служить основанием ни для признания его виновным в инкриминируемом преступлении, ни для наступления каких-либо неблагоприятных последствий, связанных с применением процессуальных санкций, в том числе с ограничением возможности реализации им своих процессуальных прав. (Постановление КС РФ от 29.06.2004 № 13-П.)

Арбитраж: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16 ноября 2006 г. № А12-9446/06-С61. Лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, истекли три года. Поскольку акт выездной налоговой проверки составлен в 2006 году, налоговый орган был не вправе привлекать общество к налоговой ответственности за правонарушение, имевшее место в 2002 году. Поэтому выводы суда о частичном признании недействительным решения налогового органа законны и обоснованны.

Евгений Сивков на протяжении 20 лет на практике постигал все сложности бухгалтерского учета, затем, обобщая накопленный практический опыт, написал десятки специализированных книг, а теперь предлагает вашему вниманию новую книгу «Современный бухгалтерский учет. Основной курс от аудитора Евгения Сивкова».

Книга адресована самому широкому кругу читателей: студентам экономических вузов, аспирантам, преподавателям. То есть тем, кто изучает теорию бухучета. А также тем, для кого важны его практические аспекты – бухгалтерам и руководителям предприятий. Студенты получают в свое распоряжение достаточно полный, обстоятельно написанный учебник. Практики – удобное справочное пособие.

Бухгалтерский учет – это универсальный язык бизнеса, поэтому хотя бы минимальные знания в этой сфере пригодятся каждому.

Профессия бухгалтера в условиях современной рыночной экономики является одной из самых важных, престижных и высокооплачиваемых. Конечно, если вы будете грамотным и квалифицированным специалистом.

В общем, всем кто посвятил или только собирается посвятить свою жизнь этой нелегкой, но очень интересной профессии бухгалтера, мы предлагаем эту книгу.

Речь в ней пойдет о вещах серьезных, в которых остро нуждаются люди, чья трудовая деятельность обязывает их быть умными, честными, усердными, честолюбивыми, внимательными, принципиальными профессионалами.

При всем прочем, автор надеется, что читатели, осваивая премудрости бухгалтерского учета, не утратят присущее им чувство юмора и будут всегда оставаться в хорошем настроении.

34. Камеральная проверка

Арбитраж:

каков порядок применения п. 8 ст. 88 НК РФ при проведении камеральных налоговых проверок налоговых деклараций по НДС, в которых налогоплательщиком не заявлено право на возмещение налога?

В письме от 27 декабря 2007 г. № 03-02-07/2-209 сказано, что камеральная налоговая проверка проводится с учетом особенностей, предусмотренных данным пунктом, на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком в соответствии с Кодексом, при подаче налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, в которой заявлено право на возмещение налога.

Какие документы можно и не представлять на проверку

Инспекция в ходе камеральной проверки декларации по НДС, в которой были заявлены суммы к вычету, выставила требование, в котором запросила весьма обширный перечень документов для проведения проверки.

Налогоплательщик письменно отказался представлять документы, за что и был привлечен к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.

Суд частично согласился с позицией налогоплательщика и указал, за непредставление каких документов можно привлекать по ст. 126 НК РФ, а за какие нельзя.

Суд применил определение Конституционного суда РФ от 12.07.2006 № 266-О, согласно которому налогоплательщик не обязан одновременно с декларацией представлять дополнительные документы, но если налогоплательщику выставлено требование, то он это требование обязан исполнить.

Однако, ответственность по ст. 126 НК РФ не наступает, если не представленные налогоплательщиком документы не связаны с предметом проводимой инспекцией проверки и (или) отсутствует необходимость их представления в связи с тем, что обстоятельства, подлежащие доказыванию, подтверждены иными допустимыми доказательствами (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 сентября 2007 года Дело № А42-2556/2006).

Обновление сроков проверки

Если налогоплательщик подал уточненную декларацию, то со дня представления уточненной налоговой декларации начинается течение трехмесячного срока проведения камеральной налоговой проверки по такой налоговой декларации. Т. е. подача декларации дает возможность налоговикам заново проверить уточняемый период.

Так считает, Минфин РФ в Письме от 15 ноября 2007 г. № 03-02-07/1-477.

Все документы по камералке можно не давать

Пусть налоговики доказывают необходимость документов

В ходе камеральной проверки налоговики запросили счета-фактуры, платежные документы, договоры, акты приема-передачи, акты выполненных работ, акты ввода в эксплуатацию, документы о регистрации права по основным средствам, вычеты по которым указаны по строках 190 и 200 декларации по НДС.

Налогоплательщик дал налоговикам лишь счета-фактуры и платежные документы.

В части остальных запрашиваемых документов налогоплательщик просил обосновать необходимость их представления в соответствии с третьим абзацем ст. 88 НК РФ.

Налоговики решили промолчать. В связи с этим, налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании недействительным требования о преставлении документов.

И суд поддержал налогоплательщика. Ведь в нарушение ст. ст. 31, 88, 93 НК РФ налоговый орган не обосновал и не разъяснил налогоплательщику, чем вызвана необходимость представления вышеназванных договоров, и не доказал, что отсутствие этих документов лишает налоговый орган возможности произвести налоговую проверку (Постановление ФАС Поволжского округа от 23 августа 2007 года Дело № А65-20613/06).

Обратите внимание!

В прежней редакции ст. 87 НК РФ указывалось, что налоговой проверкой (как выездной, так и камеральной) могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, непосредственно предшествующие году проведения проверки. Теперь данное положение справедливо лишь для выездных налоговых проверок. Об этом говорится в части второй п.4ст.89 НК РФ. В отличие от выездных проверок, конкретный период, который может быть охвачен камеральной налоговой проверкой, в Кодексе не определен.

Однако из содержания ст. 88 НК РФ следует, что камеральная налоговая проверка может проводиться только на основании представленной налогоплательщиком налоговой декларации (расчета) за соответствующий период, охваченный декларацией.

Камеральной проверке посвящена только одна статья Налогового кодекса -88-я. На практике же налоговики руководствуются внутренним регламентом проведения проверок (письмо МНС России от 29 января 1999 г. № ВГ-14-16/1 Здсп).

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, которые должны прилагаться к налоговой декларации (расчету) в силу закона.

34.1. Продолжительность камеральной проверки

Налоговики проверяют документы в течение трех месяцев с того дня, когда вы сдали их в инспекцию (ст.88 НК РФ).

Арбитраж: но при этом организациям следует иметь в виду, что в п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 № 71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации» указано на то, что проведение камеральной налоговой проверки за пределами срока, предусмотренного ст. 88 НК РФ, само по себе не может повлечь отказ в удовлетворении требования налогового органа о взыскании налога и пеней, предъявленного с соблюдением срока, предусмотренного п. 3 ст. 48 настоящего Кодекса.

Из этого можно сделать следующие выводы:

1. в случае выявления в налоговой декларации ошибок, ставших причиной недоимки и несвоевременной уплаты налога, факт несоблюдения налоговым органом сроков камеральной проверки не может освободить организацию от обязанности погашения задолженности и уплаты пеня;

2. нарушение сроков проведения камеральной проверки может освободить организацию от уплаты штрафов, начисленных налоговым органом по результатам проведения камеральной проверки, хотя, как указано выше, он не может освободить организацию от обязанности погашения задолженности и уплаты пеня.

34.2. Как проходит камеральная проверка?

Первый этап камеральной проверки проходит уже при приеме отчетности.

Инспектор подвергает ее «визуальному контролю» – проверяет наличие всех необходимых реквизитов: наименования фирмы, ИНН, подписей, периода, за который представляются документы, и т. д.

В течение шести рабочих дней после того, как закончился срок подачи отчетности, инспекторы проверяют, все ли фирмы, состоящие у них на учете, представили документы.

Второй этап камеральной проверки – это проверка самой отчетности.

В первую очередь налоговики проверяют:

1. Арифметику и взаимоувязку различных форм;

2. Затем смотрят, обоснованно ли применены пониженные ставки налогов и льготы;

3. Далее переходят к сопоставлению отчетных данных с прошлогодними показателями, с информацией о вас из других источников, с данными по другим аналогичным фирмам.

Проверяя отчетность, налоговики могут потребовать у вас дополнительные сведения и документы. Что это за сведения и документы, ни Налоговый кодекс, ни регламент МНС России не поясняют.

Поэтому ничто не мешает налоговикам требовать, чтобы вы представили, например, первичные бухгалтерские документы, тем самым фактически превращая камеральную проверку в выездную.

Одна точна зрения:

Арбитраж: Постановление ФАС ПО от 11.10.2005 № А65-4477/2005 указывает, что требование налогового органа о представлении налогоплательщиком первичных документов (счетов-фактур) в ходе проведения камеральной проверки при невыявлении ошибок в заполнении документов или противоречий между сведениями, содержащимися в представленных документах, противоречит понятию камеральной проверки, приведенному в части первой статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации.

Вторая и окончательная точка зрения:

Арбитраж: при проведении камеральной проверки налоговики вправе запросить все необходимые им документы. Причем независимо от того, есть ли в уже представленных материалах ошибки и противоречия или нет. К такому выводу пришли судьи ВАС в постановлении от 16.05.2006 г. № 14873/05. Суд отметил, что право истребовать дополнительные сведения, получать документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов, прямо предусмотрено статьей 88 НК РФ.

Если должностное лицо налогового органа сочтет, что представленных документов недостаточно для проведения проверки, оно вправе истребовать и другие документы – как у самого налогоплательщика (п. 1 ст. 93 НК РФ), так и у иных лиц (п. 1 ст. 93.1 НК РФ), вручив им требования о представлении указанных документов.

Это означает, что фактически налоговый орган может истребовать документы в любом случае.

Примерный ответ на все случаи жизни: этот шаблон нужно применять корректно в зависимости от ситуации.

Ответ на требование от 18.11.2016 года № 09–25/па о представлении документов Требуемые документы к расчету и уплате налога на прибыль прямого отношения не имеют «сведения… подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов» (ст. 88 НК РФ)». Требуемые документы не могут подтвердить правильность расчета налога, тем более ни законом, ни внутренними правилами документооборота не предусматривается ее наличие у фирмы. Просим Вас уточнить перечень требуемых документов, а также указать ошибки, которые обнаружены в декларации, в связи, с чем проводится камеральная проверка.

С уважением, генеральный директор

Если налоговикам что-то неясно в представленных документах, они могут вызвать вас для дачи пояснений (подп.4 п.1 ст.31 НК РФ).