Текст книги "Налоговые проверки. Как выйти победителем!"

41. Статьи автора по теме

41.1. Май на май не приходится. Встречаем поправки в НК РФ!

Пока все налогоплательщики торжественно праздновали майские праздники, кто-то на огороде, а кто-то сидя у телевизора, налоговая служба «незаметно» продавила ключевые изменения в Налоговом кодексе. Наверное, это связанно с заявлением премьер-министра РФ о том, что «налоги трогать до 2018 года не будем».

Так и хочется сказать, налоги трогать не будем, а будем трогать налогоплательщиков. Сделаем жизнь еще более непредсказуемой и сложной, и введем очередное наказание за очередные проступки. Все как обычно…

Итак, встречаем 1 мая принятием Федерального закона № 130-Φ3 «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации».

Я отметил несколько важных, с моей точки зрения, изменений, которые касаются почти каждого налогоплательщика. На самом деле таких изменений намного больше.

Первое изменение: ФЗ № 130-Φ3 разрешил налогоплательщикам лично участвовать в рассмотрении апелляционной жалобы в налоговой инспекции. Но парадокс состоит в том, что эта возможность касается не всех решений, а только тех, в которых выявлены противоречия, содержащиеся в материалах налогового органа, либо выявлено несоответствие сведений, представленных налогоплательщикам, сведениям, содержащимся в материалах налогового органа. К сожалению, что такое «противоречия и несоответствия» закон не уточняет.

Второе изменение: закон закрепил в каком виде подавать на проверку документы. Теперь документы должны быть сшиты в пачки не более 150 листов.

Третье изменение: новые формы налоговых декларации и приложения к ним будут вступать в силу через два месяца после опубликования. Сейчас они вступают в силу через 10 рабочих дней.

Четвертое и далеко не последнее изменение: пояснения на камеральную проверку деклараций по НДС будут подаваться в электронном виде, а с 1 января 2017 года пояснения на бумаге налоговые инспекторы вообще принимать не будут. Если не предоставить нужные документы, то компанию за первое нарушение оштрафуют на 5 тыс. рублей, за повторное нарушение в течение года – на 20 тыс. рублей (ст. 129.1 НКРФ). Законодатель установил срок, в течение которого компания должна наладить электронный документооборот с налоговой службой, уже с 1 июля 2016 года на это будет отведено 10 рабочих дней после возникновения такой обязанности у организации.

41.2. Налоговая рулит на «налоговые рулинги»

Справка: tax ruling – предварительное налоговое заключение (налогового органа).

Полный «игнор»

Неоднозначная трактовка налогового законодательства со стороны Минфина и налоговых служб приводит российский бизнес в замешательство. Отсутствие однозначной позиции, полное игнорирования пункта 7 ст. 3 НК РФ, где «все противоречия трактуются в пользу налогоплательщика», заставляют предпринимателей просчитывать последствия сделок. Но опыт показывает, как ни просчитывай, ты все равно окажешься не прав, и поэтому в действие вступает, так называемый, режим «гарантий» (более подробно о том, что это такое вы можете узнать на семинаре Евгения Сивкова «Законная оптимизация налогов»).

Все мы знаем, что одним из элементов режима «гарантий» всегда было получение официального разъяснения со стороны налоговой службы о налоговых последствиях какой-либо сделки еще до момента ее совершения.

Проблема заключалась в том, что Минфин и налоговая потом наотрез отказывались от своих слов, перекладывая всю ответственность на головы налогоплательщиков. В письме Минфина России от 07.08.2007 № 03-02-07/2-138 была разъяснена позиция министерства по применению ст. 34.2 НК РФ со ссылкой на Постановление Президиума ВАС РФ от 16.01.2007 № 12547/06. В частности, там говорилось, что его письма не отвечают критериям нормативно-правовых актов, а потому не могут иметь юридической силы и порождать правовые последствия для неопределенного круга лиц. «Такие письменные разъяснения не обязательны для исполнения налоговыми органами, налогоплательщиками и налоговыми агентами» – подводил итог Минфин.

Все поменялось

Но все поменялось в 2015 году. В Постановление от 31.03.2015 № 6-П КС РФ мы находим указание на то, что издание ФНС России писем, де-факто содержащих правовые нормы и выходящие за рамки адекватного истолкования положения НК РФ, теперь квалифицировано как «ненадлежащая нормотворческая деятельность государства».

Теперь бизнес получил право опираться на разъяснения налоговой службы, не ожидая каких-либо последствий и подвохов.

Вдогонку

ФНС начала разработку для крупнейших налогоплательщиков концепции предварительного налогового контроля сделок (налогового рулинга). Со слов специалистов налоговой службы суть предварительного налогового контроля будет заключается в том, что ФНС станет оценивать последствия будущей сделки и выдавать заключение, имеющее нормативную силу в течение трех лет после выдачи.

Иностранный опыт

В большинстве развитых стран налоговое законодательство является сложным и, без специального образования и опыта, для многих просто нереальным для понимания. Поэтому присутствие на рынке аудиторских и консалтинговых компаний, специализирующихся на налогах, в этих странах – норма ведения бизнеса. Однако, наличие «дорогостоящей аудиторской компании», как показала практика, тоже не является гарантией защиты бизнеса, а судебные расходы на отстаивание своей точки зрения могут лечь тяжким бременем на плечи компании. Поэтому с целью устранения будущих разногласий в трактовке налогового законодательства многие страны ввели у себя режим налоговых разъяснений (tax ruling). Особенно широко они применяются в Нидерландах, США, Эстонии, а также дружественном нам Кипре.

41.3. Дом уже не крепость

Может быть, английская поговорка «Мой дом – моя крепость» и верна, но, скорее всего, уже не для всех. Для самих представителей атлантической цивилизации приобретённая ими недвижимость ещё может сыграть роль последнего бастиона на пути вторжения в личную жизнь хозяина, а вот для выходцев из России уже едва ли. Причиной для нового понимания классического изречения стало недавнее решение Министерства финансов США. Решение, на первый взгляд, чисто техническое, но на практике оно означает наступление новой эпохи для тех россиян, которые стремятся застраховать себя от причуд нефтегазового рынка, приобретая недвижимость за океаном.

Запад и восток: формы контроля

Государства, расположенные по обоим берегам северной Атлантики, стараются контролировать не только состояние банковских вкладов своих граждан и иностранцев, но и происхождение денег, вложенных в недвижимость. Вот только способы по восточную и западную сторону океана слегка отличаются. Французские законы, например, требуют обязательного оформления у нотариуса, который назначен правительством, сделок с недвижимым имуществом. При этом функции контроля за происхождением средств выполняют банки. Аналогичные схемы контроля задействованы и во многих других европейских странах. А что на этом направлении предпринимают американские власти?

Буквально несколько дней назад Министерство финансов в Вашингтоне приняло решение: подчинённая этому ведомству финансовая полиция теперь обязана определять приобретателей элитных объектов недвижимости, которые предпочитают сохранять своё инкогнито. Работу с такими анонимами пока предполагается начать в точках наивысшей концентрации престижных домов и особняков: городе Нью-Йорк и штате Флорида. С одной стороны, подобные действия властей США укладываются в общее русло аналогичных мер по борьбе с теневыми финансовыми потоками, которые ведут все развитые страны. А с другой стороны – здесь имеется ряд интересных нюансов. Основное различие в тактике финансовых контролёров по ту сторону океана от их европейских коллег заключается в целях надзора.

Европейцы последовательно ведут политику борьбы с отмыванием нелегальных доходов. С этой точки зрения поведение американцев долгое время выглядело достаточно подозрительно. Правила приобретения элитных объектов недвижимости были настолько просты, что иногда особняк где-нибудь в Майами или квартиру на Пятой авеню можно было купить даже за наличный расчёт – ситуация в Европе просто немыслимая. А теперь вдруг такие жёсткие правила. К чему бы это?

Немного статистики.

Власти Нью-Йорка опубликовали данные: примерно треть квартир в элитных домах самых престижных районов мегаполиса большую часть года пустует. Вывод: такое жильё играет роль вложения капитала. Каково происхождение этого капитала?

Серьёзные эксперты заявляют: с 2008 года та же треть подобного жилья приобретается покупателями, пожелавшими остаться неизвестными. Причём анонимы эти, скорее всего, не местные. Такой вывод можно сделать на основании элементарной налоговой арифметики, ведь анонимность исключает возможность получения налоговых вычетов. Плюс затраты на сохранение инкогнито (плата юристам, создание фирм-прокладок). Механизмы непрозрачных покупок недвижимости отработаны до мельчайших тонкостей: перечисление средств с номерных счетов иностранных кредитных учреждений; покупка жилья через фирму, состав учредителей которой неизвестен.

Что интересно, богатым анонимам готовы услужить не только юристы или банкиры, навстречу их тайным пожеланиям идут планировщики элитных домов в том же Нью-Йорке. Так, обитатели одного престижного небоскрёба могут попасть в свои квартиры не только через парадный вход, но и через незаметный портал в супермаркете, находящемся в этом здании. Помните историю о том, как в одном супермаркете (правда, это было в Лондоне), повстречались Борис Абрамович с Романом Аркадьевичем? Возможно, хотя бы один из олигархов тогда пришёл в магазин не за покупками.

Так что в Америке все заинтересованные лица давно понимают, кто и зачем приобретает здесь дорогущее жильё. Но до поры до времени внимания на это не обращали. Точнее – «как бы» не обращали. И вот свершилось.

Как вычислить анонима

Американские финансовые полицейские имеют в своём арсенале инструмент, позволяющий точно определить, кто является настоящим собственником «анонимного» жилья. Применяемая ими программа ориентирована не на контроль за совершением сделки с недвижимостью, а на определение собственника. То есть американцы не используют превентивные меры по борьбе с отмыванием грязных денег, они стремятся воспользоваться результатами совершения таких сомнительных сделок. Для этого власти обязали страховщиков подавать сведения о бенефициарах страховки, без которой в США вообще невозможно эксплуатировать объекты недвижимости. По закону страховые выплаты проводятся по месту нахождения недвижимости, то есть в США. Значит, если вы, приобретая домик в Майами или квартирку на Манхэттене, подаёте своему страховщику липовые сведения – ждите от него неприятных сюрпризов при наступлении страхового случая. А это – очень большие деньги. И, что интересно, страховые компании США обязаны подавать сведения о страхователях в финансовые органы без судебного решения.

Итак, что в результате. Во Флориде или Нью-Йорке совершена подозрительная сделка с недвижимостью. Власти не препятствуют её совершению (как в Европе). Они просто получают информацию о том, кто конкретно, где и за какие деньги приобрёл объект недвижимого имущества. Странная вроде бы политика. Но это только на первый взгляд.

Ловись, рыбка!

Какова цена вопроса? Снова обратимся к статистике. Городские власти Нью-Йорка заявляют, что за последние шесть месяцев ушедшего года в Манхэттене продано свыше тысячи дорогих (не менее 3 млн. долларов каждый) объектов недвижимости на общую сумму 6,5 млрд, долларов. Кто эти счастливчики? Американские СМИ, пользуясь утечками и «утечками» информации из властных структур, периодически публикуют списки таких покупателей. Что интересно: в этих списках в немалых количествах представлены русские фамилии. И не только те, которые можно найти в рейтингах «Форбс». Иногда на свет всплывают имена чиновников и депутатов.

То есть, часть российской элиты находится под колпаком у американского правительства.

И дальше будет только хуже. Так, ФБР и государственное казначейство США заявляют о развёртывании собственных программ для выявления анонимных покупателей американской недвижимости. И программы эти позволят получать достоверную информацию об истинных хозяевах специализированных компаний, проводящих сделки с недвижимой собственностью. Таким образом, даже если испуганный российский коррупционер попытается быстро избавиться от компрометирующего объекта – ему это не удастся сделать в анонимном режиме. Рыбка попалась в сети. Ждите решения заокеанского повара: какое блюдо из вас приготовить.

А ведь Путин вас предупреждал: храните деньги в сберегательной кассе. И сберкасса эта должна находиться неподалёку от вашего дома. Где-нибудь на Рублёвке.

41.4. Ошибки «АСК НДС-2»-шного-страшного масштаба

Человеку свойственно ошибаться. Но если этот человек – налогоплательщик, а ошибка выявлена в ходе камеральной проверки, то её цена может быть весьма существенной.

Посмотрим, как можно разобраться с подобными проблемами сегодня, когда фискальные органы используют в своей работе программный комплекс АСК НДС-2. Этот продукт позволяет проверять в автоматическом режиме декларации, представляемые плательщиками НДС. Комплекс даёт возможность налоговому ведомству истребовать от плательщика пояснения с приложением перечня тех документов, которые тот должен представить для обоснования своих действий.

Требования направляются получателю автоматически. Для этого могут быть использованы телекоммуникационные каналы. Если такая возможность по объективным причинам отсутствует – требование может быть направлено в традиционной бумажной форме с использованием почты, иных средств доставки.

Как следует отвечать на автоматическое требование? Рекомендации установлены Письмом ФНС России от 07.04.2015 № ЕД-4-15/5752. Впрочем, налогоплательщик может оформлять свой ответ и в свободной форме.

Получая автоматическое требование, следует обратить внимание на коды возможных ошибок, которые находятся в приложении. Эти коды формируются с учётом имеющихся в декларации расхождений. Рассмотрим последовательно такие расхождения.

Код 1

Такие расхождения выявляются проверяющими на основании сверки. Данные для этого берутся из книги покупок проверяемой компании, затем они сопоставляются с соответствующими данными контрагента налогоплательщика. Если НДС, который принимается к вычету, что отражено в книге покупок проверяемого налогоплательщика, не отражён в книге продаж у его поставщика, возникает так называемый налоговый разрыв.

Итак, вам предъявлено требование, в котором указан код 1. Для прояснения ситуации вам следует в таком случае провести сверку данных со своим контрагентом. Возможно, он по каким-то причинам просто в книге продаж не зафиксировал соответствующий счёт-фактуру. Алгоритм дальнейших действий налогоплательщика отражён в Письмо ФНС России от 07.04.2015 №ЕД-4-15/5752):

• ошибки сделаны вашим контрагентом в его книге продаж, в вашей книге покупок всё чисто.

В этом случае вы должны занести данные в табл. № 1, а затем уведомить налоговую инспекцию о том, что ошибка на совести поставщика. Тогда уже вашему контрагенту будет направлено аналогичное требование и обязанность заполнения табл. № 2 ложится на него;

• ошибку совершили вы, неверные данные содержатся в вашей книге покупок. Даёте соответствующие пояснения и заполняете графы табл. № 2;

• счёт-фактура не зарегистрирован контрагентом. Покупатель вносит сведения в табл. № 1, сообщает в фискальные органы о правильности представленных данных. И уже ваш контрагент будет вынужден объясняться с налоговым ведомством.

Однако существует риск обвинения в получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, что следует из постановления Высшего арбитражного суда РФ № 53 от 12.10.2006. Это возможно в тех случаях, когда контрагент не подаёт уточнённую декларацию.

Что грозит налогоплательщику:

• составляется акт по итогам проведения камеральной налоговой проверки, где излишне принятый к вычету налог исключается;

• привлечение к юридической ответственности на основании ст. 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа, размер которого составляет 20 % от суммы налога.

Коды от 2 до 7

Автотребование содержит указание на код 2.

Это указывает на то, что расхождение выявлено в процессе сверки информации книги продаж и сведений из раздела 9 декларации по НДС поставщика, где обнаружены ошибки.

Автотребование содержит указание на код 3.

Это указывает на то, что расхождение выявлено в процессе сверки информации журнала учёта выставленных счетов-фактур с данными контрагента из раздела 10 его декларации по НДС, где обнаружены ошибки.

Автотребование содержит указание на код 4.

Это разрыв между сведениями журнала учёта счетов-фактур проверяемого налогоплательщика и данными раздела 11 декларации поставщика, где обнаружены ошибки.

Этот код встречается в автотребованиях чаще всего. Поводом являются, как правило, ошибки в реквизитах. Соответствующая графа журнала учёта счетов-фактур будет указана в квадратных скобках. Ошибку следует искать именно там. Вам потребуется также представить необходимые пояснения, заполнить табл. № 2. Как это делается – показано на сайте www.nalog.ru в разделе «НДС 2015».

Автотребование содержит указание на код 5.

Значит, расхождение обнаружено в результате сравнения сведений реестра счетов-фактур, которые выставлены лицами, перечень которых содержит п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ, проверяемого лица с данными контрагентов, содержащимися в разделе 12 декларации по НДС, где обнаружены ошибки.

Автотребование содержит указание на код 6.

Расхождение обнаружено проверяющими на основании сравнения данных поставщика, которые уличают налогоплательщика в том, что такие сведения не включены в разделы 9, 10 либо 12 его декларации.

Автотребование содержит указание на под 7.

Это значит, что расхождение обнаружено на основании расчёта контрольных соотношений. Чтобы снизить вероятность подобных ошибок, необходимо перед отправкой декларации по НДС в налоговую инспекцию свериться с контрольными соотношениями, которые установлены Письмом ФНС России от 23.03.2015 № ГД-4-3/4550@ «О направлении контрольных соотношений показателей налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость».

41.5. «Против лома нет приема, если нет другого лома»

Процессуальные промахи ФНС: «Против лома нет приема, если нет другого лома»

Какую тактику лучше всего избрать налогоплательщику при общении с налоговыми органами? Во-первых, стараться не делать ошибки самим, а во-вторых – дожидаться ошибок противника. А он их сделают непременно! Дождались – и пользуйтесь. Приведу несколько примеров головотяпства наших доблестных налоговых инспекторов.

Любому законопослушному гражданину доставит искреннее удовольствие чтение постановления ФАС Поволжского округа от 25.01.10 № А12-7640/2009. Фискальные органы сделали практически все возможные процессуальные промахи, которые дали суду полное право отмести предъявленные налоговиками доказательствами.

Инспекция разродилась просто фейерверком ошибок. Каждая из них даже по отдельности уже сама по себе давала суду право признать протокол неприемлемым доказательством:

• уведомление об осмотре было представлено налогоплательщику после его завершения;

• сам осмотр почему-то проводился не в офисе компании, а помещении органов внутренних дел (объяснения этому обстоятельству суду не представлены);

• осмотр, оказывается, продолжался целых десять дней;

• фотографии, которое представили суду налоговики, налогоплательщику заранее показаны не были.

И так, далее, и тому подобное. Этот случай можно использовать в качестве наглядного примера в учебном пособии для начинающих сотрудников фискального ведомства: как не надо работать.

Доходит до смешного: ещё в одном случае налоговые инспекторы старательно проводили видеосъёмку выемки после того, как в камере сел аккумулятор. Суд, разумеется, отверг такие «доказательства» ввиду их неполноты (полнота и достоверность доказательств – ключевые процессуальные требования).

Мне известен случай, когда «прокол» налоговиков состоял в том, что они без разрешения провели съёмку на режимном объекте. Суд и в этом случае стал на сторону налогоплательщика.

Резюме: в целом наши налоговые органы, разумеется, укомплектованы замечательными, старательными, прекрасно подготовленными и трудолюбивыми сотрудниками. Но, к сожалению, кое-кто у нас порой идёт работать в налоговое ведомство, не обладая достаточной квалификацией. И налогоплательщику грешно не воспользоваться таким печальным стечением обстоятельств.