Текст книги "Налоговые проверки. Как выйти победителем!"

Абзац двенадцатый Письма имеет следующее содержание: «В иных случаях установления фактов уклонения от налогообложения в результате манипулирования налогоплательщиком ценами в сделках необходимо доказывание получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в рамках выездных и камеральных проверок, в том числе с применением методов, установленных главой 14 Кодекса».

Общество с ограниченной ответственностью «Минводы-Кровля» (далее – ООО «Минводы-Кровля») обратилось в Верховный Суд РФ с административным исковым заявлением о признании недействующим абзаца двенадцатого Письма, ссылаясь на то, что он имеет нормативное содержание и противоречит пунктам 2, 3 статьи 1053, пункту 1 статьи 105.17 НК РФ. Своё требование административный истец мотивировал тем, что согласно Федеральному закону от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» с 1 января 2012 г. территориальные налоговые органы не вправе осуществлять контроль цен в сделках между взаимозависимыми лицами и применять методы определения доходов, указанные в главе 14.3 НК РФ. Оспариваемое положение изменяет определённое НК РФ содержание полномочий территориальных налоговых органов, расширяя сферу применения контроля цен по сделкам между взаимозависимыми лицами, нарушает его права как налогоплательщика, который был привлечён налоговым органом к ответственности за совершение налогового правонарушения, и может привести к нарушению принципа равенства налогоплательщиков.

В письменных возражениях на административный иск Минфин России и ФНС просили в его удовлетворении отказать, считая, что Письмо не является нормативным правовым актом, носит информационно-разъяснительный характер,

основано на нормах действующего законодательства о налогах и сборах и не устанавливает самостоятельных правовых норм, обязательных к применению. Министерство юстиции РФ (далее – Минюст России) объяснений в письменной форме по существу административного иска не представило в связи с тем, что правовая экспертиза Письма не проведена.

В судебном заседании представители административного истца Адамушкин Н.Э., Петросова К.Р. заявление поддержали.

Представитель Минфина России Котович С. С., представители Федеральной налоговой службы Балта Е.Ю., Денисаев М.А., Евтушенко В.Ф., Юдин С.В. требование административного иска не признали.

Выслушав объяснения представителей административного истца Адамушкина Н.Э., Петросовой К.Р., возражения представителя Минфина России Котовича С.С, представителей Федеральной налоговой службы Балты Е.Ю., Денисаева М.А., Евтушенко В.Ф., Юдина С.В., объяснения представителя Минюста России Кузнецова М.Ю., проверив оспариваемое положение на соответствие нормативным правовым актам, имеющим большую юридическую силу, заслушав заключение прокурора Генеральной прокуратуры РФ Степановой Л.Е., полагавшей необходимым в удовлетворении заявленного требования отказать, ВС РФ не находит оснований для удовлетворения административного искового заявления. Вступившим в силу 1 января 2012 г. Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» (далее – Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ) часть первая НК РФ дополнена разделом V1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» (статьи 105 -10525).

Исходя из положений статей 1053,10517 НК РФ проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами проводится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, по месту его нахождения. Таким органом является ФНС (пункт 1 Положения о ФНС, утверждённого постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506).

Согласно пунктам 2, 3 статьи 1053 НК РФ определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 143 данного кодекса.

При определении налоговой базы с учётом цены товара (работы, услуги), применённой сторонами сделки для целей налогообложения, указанная цена признаётся рыночной, если федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, не доказано обратное, либо если налогоплательщик не произвёл самостоятельно корректировку сумм налога (убытка) в соответствии с пунктом 6 этой статьи.

Налогоплательщик вправе самостоятельно применить для целей налогообложения цену, отличающуюся от цены, примененном в указанной сделке, в случае, если цена, фактически применённая в указанной сделке, не соответствует рыночной цене.

Пунктом 1 статьи 10517 названного кодекса предусмотрено, что проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами проводится на основании уведомления о контролируемых сделках или извещения территориального налогового органа, проводящего выездную или камеральную налоговую проверку, налоговый мониторинг налогоплательщика, направленных в соответствии со статьей 105 данного кодекса, а также при выявлении контролируемой сделки в результате проведения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, повторной выездной налоговой проверки в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего налоговую проверку, налоговый мониторинг.

При проведении проверок федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, вправе проводить мероприятия налогового контроля, установленные статьями 95-97этого кодекса. При этом контроль соответствия цен, применённых в контролируемых сделках, рыночным ценам не может быть предметом выездных и камеральных проверок.

В силу пункта 1 статьи 34 НК РФ Минфин России даёт письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Реализуя предоставленные законом полномочия и отвечая на обращение Федеральной налоговой службы о применении положений статьи Ί053ΗΚ РФ, Минфин России в лице департамента налоговой и таможенно-тарифной политики дал разъяснения в форме Письма, оспариваемого административным истцом. Данные разъяснения Федеральной налоговой службой направлены для сведения и использования в работе налоговых органов в приложении к письму от 2 ноября 2012 г. № ЕД-4-3/18615, а также размещены на официальном сайте указанной службы в сети «Интернет» ('ллллллналоги. рф!.

Таким образом, Письмо издано Минфином России в пределах полномочий, установленных законом.

Анализ содержания Письма позволяет прийти к выводу, что Минфином России разъяснено применение статьи 1053 НК РФ, которая предусматривает общие положения о налогообложении в сделках между взаимозависимыми лицами и определяет компетенцию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, при проверке полноты исчисления и уплаты налогов, перечисленных в пункте 4 этой же статьи, в том числе связанную с корректировкой соответствующих налоговых баз. Разъяснения в оспариваемой части даны непосредственно Федеральной налоговой службе применительно к её компетенции при осуществлении налогового контроля цен в сделках между взаимозависимыми лицами. При этом абзац двенадцатый Письма не содержит предписаний, адресованных территориальным налоговым органам, которые в нём не упоминаются.

По смыслу данного абзаца реализация полномочий по доказыванию получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в рамках выездных и камеральных проверок не относится к случаям контроля соответствия цен, применённых в контролируемых сделках, рыночным ценам.

Вопреки доводам административного истца Письмо не наделяет территориальные налоговые органы полномочиями по осуществлению контроля цен в сделках между взаимозависимыми лицами, которые на основании Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ принадлежат Федеральной налоговой службе.

Ни из буквального, ни из смыслового толкования оспариваемого разъяснения нельзя сделать вывод о том, что Минфин России предоставил территориальным налоговым органам право осуществлять проверку полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением подобных сделок и применять для этой цели методы определения доходов, указанные в главе 143НК РФ.

Административным истцом толкуется оспариваемое положение не в контексте общего содержания Письма, в котором нет предписаний о пересмотре цены по любым сделкам между взаимозависимыми лицами именно территориальными налоговыми органами.

Согласно пункту 1 статьи 82, статьи 87 НК РФ налоговые органы вправе осуществлять посредством выездных и камеральных проверок налоговый контроль за соблюдением налогоплательщиками, плательщиками сборов или налоговыми агентами законодательства о налогах и сборах, в том числе доказывать получение необоснованной налоговой выгоды при выявлении фактов уклонения от уплаты налогов.

Использование в разъяснении при разграничении различных случаев термина «манипулирование ценами», определение которого не раскрыто Налоговым кодексом РФ, само по себе также не означает расширение сферы применения названного выше контроля цен в сделках между взаимозависимыми лицами. Доводы административного истца о том, что в спорах с налоговыми органами последние ссылаются на Письмо, обосновывая законность требований к налогоплательщикам, не указывают на возможность иного толкования его содержания в оспариваемой части, отличного от выявленного судом. Факт рассылки Письма территориальным налоговым органам не меняет содержания его абзаца двенадцатого, соответствующего законодательству РФ.

Оспариваемое положение не может быть истолковано как изменяющее или отменяющее действие каких-либо норм НК РФ, включая его положения, закреплённые в пунктах 2, 3 статьи 105, пункте 1 статьи 10517. В нём отсутствуют предписания о правах и обязанностях персонально не определённого круга лиц – участников налоговых правоотношений. Оно, как и Письмо в целом, имеет информационно-разъяснительный характер и не расширяет полномочия территориальных налоговых органов, установленные законодательством о налогах и сборах.

Кроме того, из содержания представленных административным истцом судебных актов по делу №, в котором было удовлетворено его требование о признании частично недействительным решения налогового органа о привлечении ООО «Минводы-Кровля» к ответственности за совершение налогового правонарушения, следует, что на практике арбитражными судами также не дано иного толкования Письма, которое, в свою очередь, не применено ими при разрешении дела в качестве правового акта, имеющего нормативные свойства, и не являлось препятствием для судебной защиты права административного истца, которое он считал нарушенным.

Письмо в оспариваемой части не разъясняет порядок и основания привлечения к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 122,1293 НК РФ, поэтому доводы административного истца о различной квалификации таких правонарушений не имеют отношения к содержанию проверяемого положения.

С учётом изложенных выше обстоятельств анализируемое положение не оказывает общерегулирующего воздействия на налоговые правоотношения и как разъяснение, фактически не имеющее нормативного содержания и не выходящее за рамки адекватной интерпретации положений налогового законодательства, не направлено на установление, изменение или отмену каких-либо норм законодательства о налогах и сборах, включая НК РФ, поэтому оно не затрагивает права налогоплательщиков в указанных ООО «Минводы-Кровля» аспектах. Абзац двенадцатый Письма не противоречит законодательству РФ, в том числе пунктам 2, 3 статьи 105, пункту 1 статьи 10517 НК РФ, положениям Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ.

Оснований для признания его недействующим в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством для оспаривания нормативных правовых актов, не имеется.

Руководствуясь статьями 175–180, 215 Кодекса административного судопроизводства РФ, Верховный Суд РФ решил: в удовлетворении административного искового заявления ООО «Минводы-Кровля» о признании недействующим абзаца двенадцатого письма Министерства финансов РФ от 18 октября 2012 г. № 03-01-18/8-145 «О применении положений статьи 1053 НК РФ» отказать. Решение может быть обжаловано в Апелляционную коллегию Верховного Суда РФ в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме. Судья Верховного Суда РФ Ю.Г. Иваненко.

Легендарная трилогия «Аудитор», «Консультант», «Советник» – Внимание всем! Продолжается! Самая жестокая проверка мозгов налогового консультанта!

Как рождается политическая партия, и что такое квантовая магия? Кто пишет законы, и на что способны люди, объединённые благородной целью? И как жить, если ты знаешь, что мысль материальна?

Он вернулся! Герой романов Евгения Сивкова «Аудитор», «Консультант» и «Советник» опять в гуще событий. Стас Савельев и в огне не горит, и в Темзе не тонет. На этот раз он потерял всё: семью, работу, любовь, веру в будущее и даже собственное имя. Единственное, что у него осталось – это профессия. И жизнь продолжается. Теперь у героя появляется цель: привести к процветанию целую страну.

События развиваются стремительно и судьбы персонажей сплетаются в тугой сюжетный узел. Английский полковник, директриса аудиторской компании, старый колдун и его ученица, симпатичная помощница губернатора и мстительный трансвестит врываются в жизнь Стаса. И тут перед ним встаёт неразрешимая задача. Оказывается, жизни друга угрожает опасность. Как вытащить его из британской тюрьмы, не покидая Россию? И чем в такой ситуации может помочь коллективный разум?

Любовный треугольник? Нет ситуация гораздо сложнее. Ведь на пути к президентскому креслу даже чашка кофе может стать смертельно опасной…

Роман «Аудитор. Возвращение» завершает серию книг Евгения Сивкова о рыцаре отечественного аудита Станиславе Савельеве. Он вернулся, чтобы победить! Он вернулся, чтобы сказать всем: «Лучший способ предсказать будущее – это создать его самому!

23. Что делать во время выездной налоговой проверки – «чудить» или «не чудить»!?

1. Например, можно «испугаться», когда инспектор приступит к осмотру папки, в которой уж точно все в порядке. И постараться, чтобы проверяющий такую вашу реакцию заметил. Скорее всего, он более придирчиво проверит находящиеся в этой папке документы. А пока он будет возиться с этими бумагами, вы успеете исправить что-то в других документах.

2. Можно, предупреждая шефа по телефону о пришедших налоговиках, громко, так, чтобы «гости» слышали, спросить: «Что с НДС делать будем?» И пока ревизоры будут копаться в счетах-фактурах, съездить к партнерам и подписать-таки отсутствующий до сих пор акт приема-передачи выполненных строительных работ.

3. В процессе проведения выездной налоговой проверки инспекторы вправе осматривать любые помещения, «используемые для достижения прибыли, документы и предметы, принадлежащие проверяемой фирме». Это неоспоримый факт. Вместе с тем ни один законодательный или подзаконный акт не запрещает двум различным организациям занимать одну комнату (офис, склад, производственное помещение) на двоих.

4. Давать документы и устные объяснения нужно только по вопросам указанных в решении. Здесь лучше руководствоваться принципом: «чем меньше знает налоговый инспектор, тем лучше».

5. Однако отдавать все документы сразу (даже если они касаются определенного вопроса) не стоит. Лучше представлять данные по требованию. Так у вас появляется возможность контролировать ход проверки.

6 Самым неудачным вариантом будет посадить (оставить) инспектора одного и отдать все документы – контроль будет потерян.

Разместить проверяющих лучше всего в отдельном помещении. Во-первых, это опять же позволит контролировать ход проверки. Во-вторых, если инспектор сидит со всеми, вероятность того, что он услышит что-то не то (к примеру, «а где там наш мешочек с печатями?!») – резко повышается.

7. Передавать документы нужно тоже с умом. Даже если все папки хранятся на холодильнике или под столом главного бухгалтера, нужно сделать вид, что у вас строгий архив, и все бумаги выдаются только под расписку.

Так вы получаете возможность для маневра и демонстрируете свое ответственное отношение к документообороту. Тут главное не переборщить – заставлять инспектора по три часа ждать одной бумаги не стоит.

8. Передавать налоговикам лучше копии, оригиналы вам еще пригодятся. Многие считают, что, если инспектор найдет ошибку, дальше он не пойдет.

Как показывает практика, это не всегда так. Поэтому не стоит сразу «выкладывать» ошибки в надежде на то, что проверяющие на этом остановятся.

9. В большинстве случаев лучше присутствовать при проведении проверки. Попросту говоря, надо сидеть рядом. Однако здесь нужно быть особенно аккуратным: все зависит от инспектора, он может быть и против такого общения.

10. Помните: «если налоговый инспектор жалуется на жизнь, это не значит, что от вас хотят денег и к чаю нужно подавать конвертик с определенной суммой».

Отдельный комментарий:

По словам руководителя аппарата Высшего Арбитражного Суда Игоря Дроздова, законопроект, который разработали специалисты ВАС, призван убрать противоречия, существующие в соответствующих нормативных актах. Дело в том, что в Федеральном законе № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе» прямо говорится о том, что госслужащий не имеет права получать от физических и юридических лиц вознаграждение в виде подарков, денежных ссуд, оказания услуг, оплаты транспортных расходов и так далее. А Уголовный кодекс (статья 290) предполагает за такие действия наказание в виде лишения свободы сроком до 12 лет. При этом согласно статье 575 Гражданского кодекса государственные и муниципальные служащие могут «безболезненно» принимать подарки не дороже 5 МРОТ. Коллизия!

11. Ни в коем случае не надо давать инспекторам доступ к электронным базам, где ведется учет. Лучше распечатать все необходимые регистры учета, подобрать под них документы, пронумеровать и сброшюровать. И именно их показывать инспекторам.

12. В течение всей проверки необходимо устраивать периодические сборы персонала. На них любой сотрудник сможет задать волнующий его вопрос или проконсультироваться о компетенции проверяющих. Лучше всего назначить ответственного, к которому будут обращаться за советом. Этот человек может быть, как сторонним аудитором или налоговым консультантом, так и главным бухгалтером фирмы.

24. Порядок производства выемки документов и предметов

Оспариваем выемку документов. Когда действия налоговиков незаконны?

Налоговики совместно с сотрудниками МВД РФ изъяли документы у налогоплательщика в 2004 году, при этом копий документов не выдали. Лишь в 2006 году документы были возвращены.

Суд в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 6 февраля 2007 года Дело № Ф08-173/2007-83А указал, что срок изготовления копий документов и их передача лицу, у которого документы были изъяты, не может быть продлен (ст. 94 НК РФ), нарушение пятидневного срока является основанием для признания действий налогового органа незаконными. Также налоговый орган не представил пояснений, на основании чего изъяты документы.

Выемка документов и предметов у проверяемого налогоплательщика производится в следующих случаях:

1. При отказе налогоплательщика от представления запрашиваемых документов при проведении налоговой проверки или не предоставлении их в установленный статьей 93 НК РФ срок;

2. При наличии у проверяющих достаточных оснований полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или изменены.

Основанием для производства выемки документов и предметов является мотивированное постановление должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку, утвержденное руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

Налогоплательщики выигрывают, если нет мотивации.

Документы и предметы, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки, выемке не подлежат.

Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время. Ночным считается время с 10 часов вечера до 6 часов утра. При этом имеется в виду местное время.

В случае, если проверяющие не располагают точной информацией о месте нахождения документов и предметов, подлежащих выемки, то производству выемки должен предшествовать осмотр территорий и помещений налогоплательщика, документов и предметов в соответствии со статьей 92 НК РФ.

Выемка производится в присутствии понятых (в количестве не менее двух человек) и лиц, у которых производится выемка.

В необходимых случаях для участия в производстве выемки (при необходимости вскрытия помещений, сейфов, обеспечения доступа к информации, хранящейся в электронном виде и т. д.) может быть привлечен специалист.

В случае оказания физического противодействия производству выемки или существования реальной угрозы безопасности проверяющих налоговый орган должен привлечь к производству выемки сотрудников федеральных органов внутренних дел.

Выемка документов и предметов оформляется протоколом, составленным с соблюдением требований, предусмотренных статьей 99 НК РФ.

Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности – стоимости предметов.

Налогоплательщик имеет право при выемке документов и предметов делать замечания, которое должны быть по его требованию внесены в протокол.

До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет лицам, присутствующим при выемке, их права и обязанности, о чем делается соответствующая запись в протоколе выемки документов и предметов.

Об ознакомлении лица, у которого производится выемка, с указанным постановлением, в протоколе выемки документов и предметов делается запись, заверенная подписью этого лица.

В случае отказа указанного лица от подписи, свидетельствующей о его ознакомлении с постановлением, об этом делается запись в протоколе выемки документов и предметов, заверенная подписями должностных лиц налогового органа, производящими выемку, а также понятыми.

Должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно.

При отказе лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемки документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемым необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

О фактах вынужденного повреждения вышеназванных предметов с указанием причины данного повреждения и описанием этого повреждения, либо об отсутствии таковых, делается запись в протоколе выемки документов и предметов.

Выемка может производиться в отношении предметов, а также:

• копий документов, имеющих отношение к предмету налоговой проверки. Указанные копии должны быть скреплены печатью или подписью налогоплательщика с указанием даты подписания. В случае отказа налогоплательщика скрепить печатью или подписью названные копии, об этом делается специальная отметка в протоколе выемки документов и предметов. В этом случае копии документов скрепляются подписью должностных лиц налогового органа, производящих выемку и понятыми;

• подлинников указанных выше документов, в случаях, когда для проведения контрольных мероприятий недостаточно выемки копий документов налогоплательщиков, и у налоговых органов есть достаточное основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены.

Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью налогоплательщика.

В случае отказа налогоплательщика скрепить печатью или подписью изымаемые документы об этом делается специальная отметка в протоколе выемки документов и предметов.

При изъятии указанных документов с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются.

При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов, налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты в течение пяти дней после изъятия (пункт 8 статьи 94 НК).

Все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, и в случае необходимости упаковываются на месте выемки.

После ознакомления с содержанием протокола выемки лица, присутствующие и участвующие при ее производстве, должны подписать указанный протокол. Названные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол или приобщению к делу.

В случае отказа лица, у которого производится выемка, от подписания протокола выемки он в праве представить мотивированное объяснение причин отказа, которое прилагается к протоколу, о чем в протоколе делается соответствующая запись.

Если указанным лицом не представлено мотивированное объяснение причин отказа подписать протокол, в протоколе производится соответствующая запись, заверенная проверяющими и понятыми.

Копия протокола выемки документов и предметов вручается под расписку или высылается заказным письмом (с описью вложения) с уведомлением о получении лицу, у которого эти документы и предметы были изъяты.

Арбитраж: в НК РФ данной процедуре посвящена лишь одна статья, не подвергшаяся существенному изменению в рамках проведения реформы в области «налогового администрирования».

В соответствии с п. 1 ст. 94 НК РФ выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.

При этом данное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

По своей сути выемка представляет собой крайний способ получения необходимых свидетельств, которые позволяют судить о наличии или отсутствии предполагаемого правонарушения.

Следовательно, выемка документов может проводиться только в экстраординарных случаях, т. е. когда есть основания полагать, что в ином случае необходимые документы будут каким-либо способом сфальсифицированы, уничтожены или скрыты.

Следовательно, должно быть указано, на каком основании и в связи с какими неправомерными действиями заинтересованного лица документы подлежат изъятию.

В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашают специалиста. Присутствие понятых является одним из необходимых условий, обеспечивающих соблюдение должной правовой процедуры проведения выемки документов.

Необходимым требованием к проведению выемки является присутствие представителей налогоплательщика. В противном случае он останется не ознакомленным в установленном законом порядке с постановлением должностного лица о производстве выемки; права и обязанности не будут ему разъяснены, что в конечном итоге приводит к ущемлению прав налогоплательщика (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 апреля 2004 г. по делу № А10-5073/03-11-Ф02-1259/04-С1).

В соответствии с п. 4 ст. 98 НК РФ не допускается участие в качестве понятых должностных лиц налоговых органов. Таким образом, НК РФ ограничивает перечень лиц, которые не могут являться понятыми в рамках проведения конкретных процессуальных действий. Однако Кодексом не запрещено привлекать в качестве понятых сотрудников проверяемого налогоплательщика. Так, ФАС Московского округа в постановлении от 18 июля 2003 г. по делу № КА-А40/4842-03 указал, что участие в качестве понятых при производстве выемки заместителя главного бухгалтера и бухгалтера налогоплательщика не является нарушением п. 4 ст. 98 НК РФ, который запрещает участие в качестве понятых только должностных лиц налоговых органов.

Вынося постановление об осуществлении выемки документов, должностное лицо налогового органа должно четко указать те документы, которые ему нужны при проведении конкретных контрольных мероприятий.

Тем более в протоколе, который составляется по результатам выемки, необходимо указать все документы, которые были изъяты у налогоплательщика. С этой точки зрения постановление ФАС Московского округа может вызвать только негативную реакцию. ФАС Московского округа указал, что неперечисление налоговым органом в постановлении об осуществлении выемки документов всех изъятых документов не может свидетельствовать о недобросовестности налогового органа.

Таким образом, суд оставил за налоговым органом право не перечислять все изъятые документы у налогоплательщиков в тех случаях, когда таких документов столь много, что простое перечисление всех реквизитов в протоколе не представляется возможным.

В этом вопросе ФАС Северо-Западного округа придерживается той точки зрения, что постановление о проведении выемки документов должно содержать достаточно четкие данные, которые позволят идентифицировать необходимые документы. Помимо этого, документы, подлежащие изъятию, должны относиться к проверяемому периоду и к тем налогам, по которым проходит проверка. В ином случае решение налоговой инспекции об осуществлении выемки документов будет признано незаконным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 декабря 2004 г. по делу № А05-6894/04-10).

Так, в уже упоминавшемся решении в Постановлении от 18 июля 2003 г. по делу № КА-А40/4842-03 ФАС Московского округа указал, что в налоговом законодательстве нет положения, в соответствии с которым изъятые документы должны быть возвращены налогоплательщику средствами налогового органа, поскольку такой вывод не следует из ст. 94 НК РФ.