Текст книги "Легализация и признание документов иностранных государств"

§ 4.2. Признание иностранного сертификата ключа подписи в электронном документообороте

Применение глобальных коммуникаций в коммерческой деятельности и повседневной жизни привело к появлению принципиально новой области юридических отношений, связанных с электронным обменом данными.

Следует заметить, последняя мера Рекомендации СЕФАКТ ООН № 14 вступает в коллизию с недавно принятой нормой Федерального закона «Об электронной цифровой подписи» (п. 3 ст. 9), так как изготовление сертификатов ключей подписей удостоверяющим центром оформляется в форме документов на бумажных носителях, которые заверяются собственноручными подписями владельца сертификата ключа подписи и уполномоченного лица удостоверяющего центра, а также печатью удостоверяющего центра[221]221
  Об электронной цифровой подписи: Федеральный закон от 10 января 2002 г. // СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 127.


[Закрыть].

Сертификат ключа подписи – документ на бумажном носителе или электронный документ с электронной цифровой подписью уполномоченного лица удостоверяющего центра, которые включают в себя открытый ключ электронной цифровой подписи и которые выдаются удостоверяющим центром участнику информационной системы для подтверждения подлинности электронной цифровой подписи и идентификации владельца сертификата ключа подписи.

При этом удостоверяющий центр выдает сертификаты ключей подписей в форме документов на бумажных носителях и (или) в форме электронных документов с информацией об их действии (п. 1 ст. 9).

Согласно ст. 18 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи», иностранный сертификат ключа подписи, удостоверенный в соответствии с законодательством иностранного государства, в котором этот сертификат ключа подписи зарегистрирован, признается на территории Российской Федерации в случае выполнения установленных законодательством Российской Федерации процедур признания юридического значения иностранных документов[222]222
  СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 127.


[Закрыть].

Юридическая сила документа – свойство документа, в соответствии с федеральным законодательством позволяющее использовать документ отдельно или в сочетании с другими документами для совершения юридически значимых действий[223]223
  См.: О государственной автоматизированной системе Российской Федерации «Выборы»: Федеральный закон Российской Федерации от 10 января 2003 г. // Российская газета. 2003. № 5.


[Закрыть].

Таким образом, если иностранный сертификат ключа подписи – в форме документов на бумажных носителях, то применяются структурно-логические схемы легализации, которые означают правомерную деятельность управомоченных органов публичной власти государства, направленную на установление, свидетельствование, подтверждение подлинности имеющихся на документах печатей и подписей компетентных должностных лиц и соответствия требованиям закона страны их происхождения (консульская легализация, апостилляция либо взаимный отказ от легализации).

Электронная цифровая подпись – реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе.

Если иностранный сертификат ключа подписи – в форме электронных документов с информацией об их действии, то необходимо подтверждение подлинности электронной цифровой подписи в электронном документе, под которым понимается положительный результат проверки соответствующим сертифицированным средством электронной цифровой подписи с использованием сертификата ключа подписи принадлежности электронной цифровой подписи в электронном документе владельцу сертификата ключа подписи и отсутствия искажений в подписанном данной электронной цифровой подписью электронном документе.

Российское законодательство не содержит норм, регулирующих порядок признания иностранного сертификата ключа подписи, в виде электронного документа с электронной цифровой подписью уполномоченного лица удостоверяющего центра иностранного государства.

Следовательно, многочисленные формальности, процедуры и практические меры по-прежнему создают препятствия и дополнительные издержки для международной торговли и, таким образом, препятствуют странам и предприятиям в полной мере использовать преимущества международной торговли.

Термин «электронный» относится к сфере техники, имеющей электрические, цифровые, магнитные, оптические, электромагнитные или другие возможности.

Различные взгляды на систему мер по государственному регулированию сферы общественных отношений, непосредственно связанной с созданием, внедрением и активным использованием информационных и коммуникационных технологий (ИКТ) в Российской Федерации рассматриваются через призму публичного интереса. Так, в ст. 12 Федерального закона Российской Федерации от 10 января 2003 г. «О государственной автоматизированной системе Российской Федерации “Выборы”» к условиям придания юридической силы документам, подготовленным с использованием ГАС «Выборы», относятся:

– подписание документа на бумажном носителе соответствующими должностными лицами;

– подписание электронного документа электронными цифровыми подписями компетентных должностных лиц;

– обязательная проверка в установленном порядке с помощью открытых ключей электронных цифровых подписей подлинности всех исходных электронных документов, на основе которых готовится сводный электронный документ.

Соответствие данных электронного документа данным документа на бумажном носителе подтверждается компьютерной распечаткой, которая подписывается соответствующими должностными лицами и приобщается к отчетной документации. Факт ввода данных и формирование электронного документа, подписанного электронными цифровыми подписями, фиксируются в специальном журнале.

Передача электронных документов осуществляется исключительно после проверки достоверности и подлинности электронных цифровых подписей, проставленных на каждом передаваемом документе, с помощью открытых ключей электронных цифровых подписей. Результаты проверки подтверждаются компьютерной распечаткой протокола проверки. Данная распечатка подписывается должностными лицами в установленном порядке и приобщается к отчетной документации.

Перечень и формы документов, подлежащих вводу в ГАС «Выборы», обработке в ГАС «Выборы» и выводу из ГАС «Выборы», порядок оформления, представления, передачи и получения данных документов, порядок применения электронной цифровой подписи устанавливаются федеральными законами, нормативными правовыми актами Центральной избирательной комиссии Российской Федерации.

В целях обеспечения электронного документооборота между органами власти, в том числе определения стандартов обмена информацией для систем электронного документооборота между органами государственной власти и местного самоуправления и координация вопросов использования стандартов документооборота на региональном и муниципальном уровне была принята федеральная целевая программа «Электронная Россия (2002–2010 гг.)»[224]224
  О федеральной целевой программе «Электронная Россия (2002–2010 гг.)»: постановление Правительства Российской Федерации от 28 января 2002 г. // СЗ РФ. 2002. № 5.


[Закрыть]. При этом разработка методических рекомендаций по совершению сделок в электронной форме (включая трансграничные) и комплекта типовых договорных документов, применяемых в электронной торговле, поручена Минэкономразвития и Минсвязи России.

Сделками в электронной форме признаются действия граждан и юридических лиц, с применением технических средств, используемых для формирования, обработки, хранения, передачи или приема электронных данных, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Если возникающие внешнеэкономические отношения носят частноправовой (партнерский) характер, то с точки зрения критерия «международности», компетентный правопорядок, регулирующий такие отношения, определяется нормами гражданского и международного частного права, которые содержатся как в международной правовой системе, так и в национальной. Например, для российской стороны действует строго письменная форма внешнеэкономических (трансграничных) сделок (п. 3 ст. 162 ГК РФ; оговорка РФ к Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

Использование при совершении сделок электронной цифровой подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

Договор в письменной форме может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Таким образом, с момента принятия части первой ГК РФ системы электронного документооборота стали полностью юридически легальными, а федеральный закон «Об электронной цифровой подписи» распространил свое действие на отношения, возникающие при совершении гражданско-правовых сделок и обеспечил правовые условия, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

Порядок определения права, подлежащего применению, к договору с участием потребителя имеет специфические особенности.

Выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если имело место хотя бы одно из следующих обстоятельств:

1) заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная потребителю, или реклама и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора;

2) контрагент потребителя или представитель контрагента получил заказ потребителя в этой стране;

3) заказ на приобретение движимых вещей, выполнение работ или оказание услуг сделан потребителем в другой стране, посещение которой было инициировано контрагентом потребителя в целях побуждения потребителя к заключению договора.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии обстоятельств, указанных в и. 1 ст. 1212 ГК РФ, к договору с участием потребителя применяется право страны места жительства потребителя.

Правила, установленные и. 1 и 2 ст. 1212 ГК РФ, не применяются:

1) к договору перевозки;

2) к договору о выполнении работ или об оказании услуг, если работа должна быть выполнена или услуги должны быть оказаны исключительно в иной стране, чем страна места жительства потребителя.

Предусмотренные и. 3 ст. 1212 ГК РФ изъятия не распространяются на договоры об оказании за общую цену услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую цену стоимости других услуг), в частности на договоры в сфере туристического обслуживания.

Мощный импульс в развитии туристической информации дала пользователям глобальная сеть Интернет. Сегодня важную роль играют различные автоматизированные информационные системы бронирования туристических услуг, информационные банки данных туристических ресурсов, туристического продукта на самых различных носителях. Особенно большое распространение эти системы получили при организации перевозок, в первую очередь воздушных, а также при бронировании услуг гостиниц и других.

На Российских железных дорогах разработан комплекс многоцелевых информационных технологий, позволяющих выполнять коммерческие и эксплуатационные процедуры грузовых перевозок на основе электронной обработки данных накладной и других документов, используя электронный обмен данными (ЭОД). Этот комплекс технологий называется «Автоматизированная информационная система организации перевозки грузов по безбумажной технологии с использованием электронной накладной (АИС ЭДВ)»[225]225
  Крестинин А. В. Электронный обмен данными в грузовых перевозках международного сообщения //Автоматика, связь, информатика. 2000. № 4.


[Закрыть]. Система позволяет:

– оформлять электронную накладную договора перевозки, фиксировать и документально оформлять операции и события в пути следования, раскредитовать перевозочные документы и информировать о прибытии и доставке груза;

– дорогам России информационно взаимодействовать между собой и с дорогами СНГ и Балтии при организации межгосударственных перевозок;

– обмениваться информационными данными с европейскими железными дорогами при выполнении перевозок в международном сообщении и использовать международные стандарты обмена (UN/EDIFACT);

– обеспечивать информацией таможенные и пограничные операции;

– информационно взаимодействовать с системами, обеспечивающими станционные процессы, управление перевозками в поездах, расчеты за перевозки и распределение доходов;

– выдавать на печать копии электронных документов в обусловленных случаях, а также в экстремальных и нештатных ситуациях;

– обеспечивать сохранность и безопасность информации и санкционировать доступ к ней.

Особенностью внешней торговли услугами является то, что она в отличие от торговли товарами регулируется не на границе, а внутри страны соответствующими положениями внутреннего законодательства.

Принципы и правила международной торговли услугами зафиксированы в Генеральном соглашении о торговле услугами (ГАТС). В частности, ст. 1 ГАТС содержит определение понятия «торговля услугами», которая определяется как предложение услуги посредством следующих способов:

– с территории одной стороны на территорию другой стороны (например, услуги связи, транспортные услуги). Это так называемое трансграничное оказание услуг. Только сама услуга (например, информация, переданная по факсу, транспортировка грузов и пассажиров) перемещается через границу: здесь нет ни коммерческого присутствия, ни перемещения физического лица – поставщика услуг на территорию страны, где происходит потребление услуги;

– на территории одной стороны потребителю услуги другой стороны (например, туризм – услуги приезжающим в страну иностранным туристам). Это потребление услуг гражданами страны – получателя услуги на территории страны – поставщика услуги;

– посредством коммерческого присутствия единиц, оказывающих услуги одной стороны на территории другой стороны (например, деятельность учрежденных в стране банков с участием иностранного капитала). Это поставка услуг через коммерческое присутствие юридического лица, представительство или дочернюю компанию поставляющей страны на территории потребляющей страны;

– физическими лицами одной стороны на территории другой стороны, например, консультационная деятельность, разного рода профессиональные услуги – медицинские, юридические и т. д.

Для целей ГАТС используется классификатор услуг, подготовленный Секретариатом Всемирной торговой организацией на базе Единого классификатора продукта, разработанного в ООН. Он включает более 160 видов услуг.

При определении понятия «экспорт услуг», необходимо руководствоваться Классификатором основных продуктов ООН и Классификатором услуг ГАТС.

Россия, находясь в стадии присоединения к ВТО, должна приводить как свое внутреннее законодательство в соответствие с нормами и принципами ГАТС.

Эти положения важны с позиции права, подлежащего применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, включая недостоверную или недостаточную информацию о товаре, работе или об услуге (ст. 1221 ГК РФ).

Дело в том, что в России документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, а также документы, подписанные электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены федеральным законом, иным нормативным правовым актом или договором.

Например, к представляемым в арбитражный суд письменным доказательствам, исполненным полностью или в части на иностранном языке, должны быть приложены их надлежащим образом заверенные переводы на русский язык. При этом, если документ, получен в иностранном государстве, то он признается в арбитражном суде письменным доказательством, если легализован в установленном порядке, а иностранные официальные документы признаются в арбитражном суде письменными доказательствами без их легализации только в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации (ст. 75 АПК РФ).

Документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов Российской Федерации по нормам иностранного права в отношении российских организаций и граждан или иностранных лиц, принимаются арбитражными судами в Российской Федерации при наличии легализации указанных документов или проставлении апостиля, если иное не установлено международным договором Российской Федерации (ст. 255 АПК РФ).

В соответствии с Договором о создании Европейского Союза была принята Директива Европейского парламента по электронным подписям[226]226
  Official Journal of the European Communities. 1999. 28 June / Пер. H. И. Соловяненко (научный сотрудник Института государства и права) // http://www.ice.ru/exp/exp


[Закрыть], цель которой – способствовать использованию электронных подписей и обеспечение их правового признания.

В частности, страны-участницы должны обеспечить, чтобы юридическая сила и допустимость в качестве доказательств в судебных процедурах электронных подписей не отрицались только на том основании, что они представлены в электронной форме, или не основываются на квалифицированном сертификате, или не основываются на квалифицированном сертификате, выпущенном аккредитованном (лицензированном), поставщика сертификационных услуг, или не созданы при помощи надежного устройства для создания электронной цифровой подписи.

Электронные подписи будут использоваться в государственном секторе в рамках административных отношений государств и Сообществ, а также в отношениях между органами власти и гражданами и хозяйствующими субъектами, например, при государственной поставке, налогообложении, общественной безопасности, медицине и судебной системе.

В США 24 января 2000 г. также был принят Закон «Об электронных подписях в международных и внутригосударственных торговых отношениях» («Electronic Signatures in Global and National Commerce Act»), который регулирует вопросы подписания, заключения контрактов, имеющих отношение к ведению деловых операций в электронной форме.

Например, если нормативно-правовой акт требует, чтобы информация, относящаяся к ведению деловой операции или деловых операций или затрагивающая внутренние и международные торговые отношения, была предоставлена или предъявлена в письменном виде, включая использование электронного документа, то представление информации в таком виде будет считаться надлежащим, если получатель дал твердое согласие именно на такой способ использование информации. При этом согласие распространяется только на определенную сделку и ведет к обязательству предоставлять документацию или устанавливать подлинность категорий документов, которые должны быть представлены или предъявлены в течение периода действия договора.

Как волевому акту сделке присущи психологические аспекты, которые представляют собой намерение, желание лица породить определенные юридические права и обязанности. Такое желание называется внутренней волей. Однако, наличия только внутренней воли недостаточно. Для совершения сделки необходимо ее довести до сведения других лиц. Способы, которыми воля выражается вовне, называется волеизъявлением[227]227
  Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. С. 26.


[Закрыть].

Таким образом, американский акцептант, как впрочем, и российский, должен выразить свое согласие на применение именно электронной формы документа, опосредующего определенную сферу делового оборота. При этом установление подлинности или признание подлинности документа, предоставленного посредством электронной связи, осуществляется только, если этот способ обеспечивает проверку или установление подлинности при получении документа[228]228
  См.: ст. 101 (Общее правило действительности) главы I (Электронная документация и электронные подписи в торговых отношениях) Закона США об электронных подписях в международных и внутригосударственных торговых отношениях / Пер. С. В. Петровского // Право Интернет. Pravo. Lnet. Ru


[Закрыть]. Оценка электронного согласия контролируется Федеральным регулятивным органом США в соответствии с федеральным законодательством.

Комиссией ООН по праву международной торговли 5 июля 2001 г. был принят Типовой закон «Об электронных подписях», сферой применения которого являются отношения торгового характера.

Единообразное признание иностранных сертификатов и электронных подписей, зафиксированное ст. 12 Типового закона, характеризуется следующими аспектами:

При определении того, обладает ли и в какой мере обладает сертификат или электронная подпись юридической силой, не учитываются:

– место выдачи сертификата или создания или использования электронной подписи;

– местонахождение коммерческого предприятия эмитента или подписавшего.

Сертификат, выданный за пределами принимающего государства, обладает такой же юридической силой в принимающем государстве, как и сертификат, выданный в принимающем государстве, если он обеспечивает по существу эквивалентный уровень надежности (п. 2 ст. 12).

Электронная подпись, созданная или используемая за пределами принимающего государства обладает такой же юридической силой в принимающем государстве, как и электронная подпись, созданная или используемая в принимающем государстве, если она обеспечивает по существу эквивалентный уровень надежности (п. 3 ст. 12).

При определении того, обеспечивает ли сертификат или электронная подпись по существу эквивалентный уровень надежности для целей и. 2 или и. 3, следует учитывать признанные международные стандарты и любые другие соответствующие факторы (п. 4 ст. 12).

К надежным относятся следующие факторы:

– финансовые и людские ресурсы, в том числе наличие активов;

– качество систем аппаратного и программного обеспечения;

– процедуры для обработки сертификатов и заявок на сертификаты и хранения записей;

– наличие информации для подписавших, идентифицированных в сертификатах, для потенциальных полагающихся сторон;

– регулярность и объем аудита, проводимого независимым органом;

– наличие заявления, сделанного государством, аккредитующим органом или поставщиком сертификационных услуг в отношении соблюдения или наличия вышеуказанного;

– любые другие соответствующие факторы (ст. 10).

В тех случаях, когда, независимо от условий и. 2, 3 и 4, стороны договариваются между собой об использовании определенных видов электронных подписей или сертификатов, такая договоренность признается достаточной для цели трансграничного признания, за исключением случаев, когда такая договоренность не будет действительной или не будет иметь силы согласно применимому праву.

Это означает, что если применимым правом является российский закон, то иностранный сертификат признается на территории Российской Федерации в случае выполнения установленных законодательством Российской Федерации процедур признания юридического значения иностранных документов. Следовательно, приоритетными становятся структурно-логические схемы признания и легализации, рассмотренные в настоящей работе.