Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)"

С учетом данной нормы в п. 12 Постановления Пленума ВАС России 2006 г. № 25 давались следующие разъяснения: поскольку с момента введения наблюдения в бесспорном порядке на основании инкассового поручения могут быть исполнены только текущие требования по обязательным платежам, налоговый орган, выполняя это предписание комментируемого Закона, а также п. 2 ст. 854 части второй ГК РФ, обязан в инкассовом поручении указывать данные, подтверждающие отнесение взыскиваемых налогов к текущим (дату окончания налогового периода и срок уплаты налога); банк не рассматривает по существу возражения должника против бесспорного списания, основанные на доводах о неверном указании налоговым органом в поручении суммы задолженности или периода ее возникновения; банк осуществляет проверку правомерности взыскания по формальным признакам, квалифицируя подлежащее исполнению требование как текущее на основании имеющихся в инкассовом поручении данных; инкассовое поручение, не содержащее соответствующих данных, подлежит возврату банком налоговому органу; судам необходимо учитывать, что должником не могут быть взысканы с банка суммы, списанные последним по инкассовому поручению налогового органа, в ситуации, когда налоговый орган неверно указал сумму взыскиваемых обязательных платежей или данные, подтверждающие их отнесение к текущим требованиям. Однако, указанное Постановление Постановлением Пленума ВС России от 20 декабря 2016 г. № 59 признано не подлежащим применению.

Согласно разъяснениям, данным в п. 1 и 7 Постановления Пленума ВАС России 2014 г. № 36:

при рассмотрении споров о правомерности операций кредитных организаций по счетам лиц, находящихся в процедурах банкротства, судам следует учитывать, что в силу абзацев 2 и 4 п. 1 и п. 2 статьи при поступлении в кредитную организацию любого распоряжения любого лица о переводе (перечислении) или выдаче денежных средств со счета клиента, в отношении которого введена процедура банкротства (за исключением распоряжений внешнего или конкурсного управляющего этого должника), кредитная организация вправе принимать такое распоряжение к исполнению и исполнять его только при условии, что в этом распоряжении либо в документах, прилагаемых к нему, содержатся сведения, подтверждающие отнесение оплачиваемого требования получателя денежных средств к текущим платежам (ст. 5 Закона) или к иным требованиям, по которым допускается платеж со счета должника в ходе соответствующей процедуры (абз. 4 п. 1 статьи). Такая проверка осуществляется, в частности, в отношении платежных поручений и чеков должника (в процедурах наблюдения или финансового оздоровления), инкассовых поручений (в т. ч. налоговых органов) и исполнительных документов (поступивших как от судебного пристава, так и от взыскателя в порядке ст. 8 ст. 8 Закона об исполнительном производстве) (п. 1);

в случаях, когда в силу Закона с даты введения процедуры банкротства отменяется арест денежных средств на счете должника, наложенный до ее введения (абз. 4 п. 1 статьи), такой арест отменяется непосредственно в силу закона с даты введения соответствующей процедуры и не требует принятия акта о его отмене органом, наложившим арест. О такой отмене кредитная организация уведомляет орган, наложивший арест (п. 7).

В пункте 3 статьи определено, что для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. При этом предусмотрено, что кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном комментируемым Законом, а именно – его статьями 71 и 100.

Данный пункт введен Законом 2008 г. № 296-ФЗ, которым изменено понятие текущих платежей и правовой режим обязательств, возникших до возбуждения дела о банкротстве, срок исполнения которых должен был наступить после введения наблюдения. В связи с этим в п. 1 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 60 разъяснено следующее: исходя из положений абз. 5 п. 1 ст. 4, п. 1 ст. 5 Закона и п. 3 комментируемой статьи текущими являются только денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после возбуждения дела о банкротстве; в связи с этим денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре; если денежное обязательство или обязательный платеж возникли до возбуждения дела о банкротстве, но срок их исполнения должен был наступить после введения наблюдения, то такие требования по своему правовому режиму аналогичны требованиям, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, поэтому на них распространяются положения новой редакции Закона о требованиях, подлежащих включению в реестр; указанные требования подлежат предъявлению только в деле о банкротстве в порядке, определенном ст. 71 и 100 Закона, а в случае предъявления иска о взыскании соответствующей задолженности в общем порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, суд оставляет исковое заявление без рассмотрения на основании ч. 4 ст. 148 АПК РФ.

Разъяснения, которые надлежит учитывать при определении размера требования, срок исполнения которого по его условиям не наступил, для целей включения его в реестр требований даны в п. 3 Постановления Пленума ВАС России 2013 г. № 88.

Положения пункта 4 статьи, введенного Законом 2014 г. № 482-ФЗ, предусматривают и регламентируют начисление процентов на сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа в ходе наблюдения:

проценты начисляются на сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа в размере, установленном в соответствии со ст. 4 Закона на дату введения наблюдения, с даты введения наблюдения до даты введения следующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в размере ставки рефинансирования, установленной Банком России на дату введения наблюдения;

указанные проценты за период проведения наблюдения не включаются в РТК и не учитываются при определении количества голосов, принадлежащих кредитору на собраниях кредиторов;

в случае предъявления кредитором требований к должнику в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства при определении в соответствии с п. 1 ст. 4 Закона размера его требования размер процентов определяется по состоянию на дату введения наблюдения.

В пункте 5 статьи, введенном тем же Законом 2014 г. № 482-ФЗ, которым введен предыдущий пункт, на случай прекращения производства по делу о банкротстве по основанию, предусмотренному абзацем 7 п. 1 ст. 57 Закона, т. е. в случае удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в РТК, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве (при этом непосредственно указано на случай погашения должником всех требований кредиторов, включенных в РТК, в ходе наблюдения или погашения таких требований в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, третьим лицом в порядке, установленном статьей 113 или 125 Закона) предусматривает право кредитора предъявить должнику требование о взыскании оставшихся процентов в размере установленной Банком России на дату введения наблюдения ставки рефинансирования, которые начислялись за период проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, по правилам Закона, в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Пункт 6 статьи, введенный тем же Законом 2014 г. № 482-ФЗ, которым введены два предыдущих пункта, на случай, когда при рассмотрении дела о банкротстве суд в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, установит, что должник или кредитор, являющийся заинтересованным лицом, обращался с заявлением о признании должника банкротом и при этом указанные лица знали, что должник является платежеспособным и преследует цель необоснованного неправомерного получения выгод от введения процедур, применяемых в деле о банкротстве, предусмотрена возможность прекращения судом производства по делу о банкротстве при условии, что должник продолжает к этому моменту оставаться платежеспособным и это соответствует интересам кредитора.

В соответствии с данным пунктом в этом случае должник обязан уплатить проценты, подлежащие начислению по условиям обязательства, за период проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве. На случай, когда указанные обстоятельства будут установлены судом при прекращении производства по делу о банкротстве на ином основании, предусмотрено, что суд также вправе указать в определении о таком прекращении на обязанность должника уплатить за период проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, подлежащие начислению по условиям обязательства проценты.

Статья 64. Ограничения и обязанности должника в ходе наблюдения

1. Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными пунктами 2, 3 и 3¹ настоящей статьи.

2. Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим Федеральным законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

3. Органы управления должника не вправе принимать решения:

о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

о создании филиалов и представительств;

о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;

об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

о заключении договоров простого товарищества.

3¹. Собственник имущества должника – унитарного предприятия не вправе:

принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

давать согласие на создание должником юридических лиц или участие должника в иных юридических лицах;

давать согласие на создание филиалов и открытие представительств должника;

принимать решения о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

3². Не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

4. Руководитель должника в течение десяти дней с даты вынесения определения о введении наблюдения обязан обратиться к учредителям (участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей (участников) должника, к собственнику имущества должника – унитарного предприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансового оздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

5. Должник вправе осуществить увеличение своего уставного капитала путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном федеральными законами и учредительными документами должника. В этом случае государственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенных акций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена до даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве.

Статья устанавливает ограничения, действующие в ходе наблюдения, а также закрепляет обязанности, возлагаемые на должника на период наблюдения. Ранее подобное регулирование, но как определяющее последствия введения наблюдения содержалось в ст. 58 Закона 1998 г. о банкротстве.

В пункте 1 статьи предусмотрено, что введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника от осуществления своих полномочий; указанные лица продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными п. 2, 3 и 3¹ статьи. Прежде такая норма была закреплена в п. 1 ст. 58 Закона 1998 г. о банкротстве. Однако, в отличие от названного Закона в комментируемом Законе содержится самостоятельная статья 69, предусматривающая и регламентирующая возможность отстранения руководителя должника от должности.

Пункт 2 статьи определяет закрытый перечень сделок и нескольких взаимосвязанных сделок, которые органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме. Исключения составляют лишь случаи, прямо предусмотренные комментируемым Законом. Прежде такой перечень был определен в п. 2 ст. 58 Закона 1998 г. о банкротстве и в нем также указывалось на сделки, связанные с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом. Кроме того, в указанном пункте говорилось о сделках, связанных с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 10 % балансовой стоимости активов должника, в то время как в п. 2 комментируемой статьи речь идет о 5 % балансовой стоимости активов на дату введения наблюдения.

При решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований, вытекающих из договоров поручительства, арбитражным судам в п. 6 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 63 предписано исходить из того, что обязательство поручителя отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства (ст. 361 части первой ГК РФ) возникает с момента заключения договора поручительства. В соответствии с п. 1 ст. 66 Закона временный управляющий вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в т. ч. о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные п. 2 комментируемой статьи.

В пункте 3 статьи определен исчерпывающий перечень решений, которые органы управления должника принимать не вправе. Ранее такой перечень был определен в п. 3 ст. 58 Закона 1998 г. о банкротстве, но в нем не говорилось о решении о заключении договоров простого товарищества. Кроме того, предусматривалось, что с согласия временного управляющего органами управления должника может быть принято решение об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц.

Пункт 3¹ статьи определяет исчерпывающий перечень решений, которые не вправе принимать собственник имущества должника – унитарного предприятия. Данный пункт введен Законом 2008 г. № 296-ФЗ исходя из предусмотренных в ст. 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» правах собственника имущества унитарного предприятия. К названному Закону отсылали разъяснения о применении п. 3 комментируемой статьи, данные в п. 29 Постановления Пленума ВАС России 2004 г. № 29.

В пункте 3² статьи, введенном тем же Законом 2008 г. № 296-ФЗ, закреплена обязанность руководителя должника не позднее 15 дней с даты утверждения временного управляющего предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в т. ч. имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Кроме того, закреплена обязанность руководителя должника ежемесячно информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника. Согласно разъяснению, данному в п. 43 Постановления Пленума ВАС России от 22 июня 2012 г. № 35, в случае нарушения указанных обязанностей на руководителя должника (должника-гражданина) может быть наложен штраф на основании ч. 5 ст. 119 АПК РФ.

В пункте 47 Постановления Пленума ВАС России от 22 июня 2012 г. № 35 в отношении применения п. 3² статьи разъяснено следующее:

согласно абзацу 2 п. 2 ст. 126 Закона руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему;

в случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам ч. 4 и 6–12 ст. 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего – оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (ч. 9 ст. 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

Пункт 4 статьи возлагает на руководителя должника обязанность обратиться к учредителям (участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей (участников) должника, к собственнику имущества должника – унитарного предприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансового оздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных предусмотренных комментируемым Законом вопросов. Данная обязанность, на которую Закон 1998 г. о банкротстве не указывал, подлежит исполнению в течение 10 дней с даты вынесения определения о введении наблюдения.

В пункте 5 статьи, содержащее нововведение комментируемого Закона, предусмотрено право должника осуществить увеличение своего уставного капитала путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном федеральными законами и учредительными документами должника. При этом указано, что в данном случае государственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенных акций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена до даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве. В соответствии с п. 3 ст. 39 Федерального закона «Об акционерных обществах» (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ) размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг регламентирована нормами ст. 20 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».