Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)"

Статья 82. Управление должником в ходе финансового оздоровления

1. В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои полномочия с ограничениями, установленными настоящей главой.

2. На основании ходатайства собрания кредиторов, административного управляющего или предоставивших обеспечение лиц, содержащего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем должника плана финансового оздоровления или о совершении руководителем должника действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц, арбитражный суд может отстранить руководителя должника от должности в порядке, предусмотренном статьей 69 настоящего Федерального закона. Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

3. Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у него имеется заинтересованность или которые:

связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки;

влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о своей реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).

В случае, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более двадцати процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие за собой возникновение новых обязательств должника, могут совершаться исключительно с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов).

4. Должник не вправе без согласия административного управляющего, за исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим Федеральным законом, совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, которые:

влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на пять процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления;

связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности;

влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;

влекут за собой получение займов (кредитов).

5. Сделки, совершенные должником с нарушением настоящей статьи, могут быть признаны недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве.

6. Утратил силу.

Статья определяет порядок управление должником в ходе финансового оздоровления. В соответствии с п. 1 статьи в рамках данной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, органы управления должника осуществляют свои полномочия с ограничениями, установленными комментируемой главой. В этом отношении, прежде всего, представляется целесообразным напомнить, что согласно п. 2 ст. 77 Закона общее собрание учредителей (участников) должника, орган, уполномоченный собственником имущества должника – унитарного предприятия, при принятии решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления вправе досрочно прекратить полномочия руководителя должника и избрать (назначить) нового руководителя должника.

В пункте 2 статьи предусмотрена возможность отстранения руководителя должника от должности на основании ходатайства собрания кредиторов, административного управляющего или предоставивших обеспечение лиц, содержащего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем должника плана финансового оздоровления или о совершении руководителем должника действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц. При этом подлежит применению порядок, предусмотренный ст. 69 Закона, т. е. тот же порядок, в котором производится отстранение руководителя должника от должности в рамках процедуры наблюдения.

Пункт 2 статьи также устанавливает, что отстранение руководителя должника от должности оформляется определением арбитражного суда, которое может быть обжаловано. На определения об отстранении руководителя должника от должности или об отказе в таком отстранении распространяется предусмотренный частью 3 ст. 223 АПК РФ порядок, допускающий возможность обжалования судебных актов в суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вынесения; в рамках этого порядка возможно также и дальнейшее обжалование судебных актов в кассационной и надзорной инстанциях (п. 35.1 Постановления Пленума ВАС России 2012 г. № 35).

В пункте 3 статьи определен закрытый перечень сделок и нескольких взаимосвязанных сделок, которые должник не вправе совершать без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Прежде всего, это сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у должника имеется заинтересованность, т. е. стороной которых являются заинтересованные лица по отношению к должнику. Лица, признаваемые в целях комментируемого Закона заинтересованными лицами по отношению к должнику, определены в ст. 19 данного Закона.

Пункт 3 статьи также запрещает должнику без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о своей реорганизации. Причем в силу прямого указания в данному пункте этот запрет касается всех пяти возможных форм реорганизации – слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

На случай, когда размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более 20 % суммы требований кредиторов, включенных в РТК, пункт 3 статьи устанавливает, что сделки, влекущие за собой возникновение новых обязательств должника, могут совершаться лишь исключительно с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов).

В пункте 4 статьи определен закрытый перечень сделок и нескольких взаимосвязанных сделок, которые должник не вправе совершать без согласия административного управляющего. При этом указано, что Законом могут быть прямо предусмотрены случаи, когда согласие административного управляющего не требуется. Это положение включено в п. 4 статьи Законом 2014 г. № 432-ФЗ, которым глава IX Закона дополнена параграфом § 4¹, регламентирующим банкротство кредитных организаций.

Пункт 5 статьи предусматривает, что сделки, совершенные должником с нарушением комментируемой статьи, могут быть признаны недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве. В этой связи в п. 30 Постановления Пленума ВАС России 2010 г. № 63 арбитражным судам предписано иметь в виду, что данный пункт предусматривает возможность оспаривания сделок, совершенных в ходе процедуры финансового оздоровления, по специальному основанию; по указанному специальному основанию сделки могут быть оспорены в ходе процедуры финансового оздоровления по правилам гл. III¹ Закона в деле о банкротстве; совершенные в ходе процедуры финансового оздоровления сделки также могут быть впоследствии оспорены по указанному специальному основанию по правилам гл. III¹ Закона в процедурах внешнего управления или конкурсного производства.

В пункте 6 статьи регламентировалось совершение должником сделок с имуществом, являющемся предметом залога. Пункт утратил силу в соответствии с Законом 2008 г. № 306-ФЗ, которым одновременно в Закон введена статья 18¹, определяющая особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника.

Статья 83. Административный управляющий

1. Административный управляющий утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

2. Административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения или освобождения арбитражным судом.

3. Административный управляющий в ходе финансового оздоровления обязан:

вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

созывать собрания кредиторов в случаях, установленных настоящим Федеральным законом;

рассматривать отчеты о ходе выполнения графика погашения задолженности и плана финансового оздоровления (при наличии такого плана), представленные должником, и предоставлять собранию кредиторов заключения о ходе выполнения графика погашения задолженности и плана финансового оздоровления;

предоставлять собранию кредиторов или комитету кредиторов на рассмотрение информацию о ходе выполнения графика погашения задолженности в порядке и в объеме, которые установлены собранием кредиторов или комитетом кредиторов;

осуществлять контроль за своевременным исполнением должником текущих требований кредиторов;

осуществлять контроль за ходом выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

осуществлять контроль за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств на погашение требований кредиторов;

в случае неисполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности требовать от лиц, предоставивших обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности, исполнения обязанностей, вытекающих из предоставленного обеспечения;

исполнять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом обязанности.

4. Административный управляющий имеет право:

требовать от руководителя должника информацию о текущей деятельности должника;

принимать участие в инвентаризации в случае ее проведения должником;

согласовывать сделки и решения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, и предоставлять информацию кредиторам об указанных сделках и о решениях;

обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника в случаях, установленных настоящим Федеральным законом;

обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, а также об отмене таких мер;

предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований настоящего Федерального закона;

осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом полномочия.

5. Административный управляющий может быть освобожден арбитражным судом от возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве:

по заявлению административного управляющего;

на основании ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является, в случае выхода арбитражного управляющего из саморегулируемой организации или ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих, принятого этой организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 20⁵ настоящего Федерального закона;

в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Административный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве:

на основании решения собрания кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на административного управляющего обязанностей в деле о банкротстве;

в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение административным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение нарушило права или законные интересы этого лица, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки, причиненные должнику или его кредиторам;

в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица административным управляющим, в том числе в случае возникновения таких обстоятельств после утверждения лица административным управляющим;

на основании ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих в случае исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в саморегулируемой организации, нарушения арбитражным управляющим требований настоящего Федерального закона, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности;

на основании ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих в случае применения к арбитражному управляющему административного наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения;

в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

В случае освобождения или отстранения административного управляющего арбитражный суд утверждает нового административного управляющего в порядке, установленном настоящей статьей.

Определение арбитражного суда об освобождении или отстранении административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве подлежит немедленному исполнению. Оно может быть обжаловано. Обжалование определения об освобождении или отстранении административного управляющего не приостанавливает исполнение такого определения.

6. Прекращение производства по делу о банкротстве в связи с погашением требований кредиторов в ходе финансового оздоровления влечет за собой прекращение полномочий административного управляющего.

7. В случае, если арбитражным судом вынесено определение о введении внешнего управления либо принято решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и внешним управляющим или конкурсным управляющим утверждено другое лицо, административный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до утверждения внешнего или конкурсного управляющего.

В статье определены права и обязанности, порядок утверждения и прекращения деятельности административного управляющего, представляющего собой согласно определению, данному в ст. 2 Закона, арбитражного управляющего, утвержденного арбитражным судом для проведения финансового оздоровления в соответствии с комментируемым Законом.

Пункт 1 статьи, определяя порядок утверждения административного управляющего, отсылает к общему порядку, установленному в ст. 45 Закона для утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения или освобождения арбитражным судом. Отстранение и освобождение административного управляющего регламентированы в п. 5 статьи. Особенности прекращения деятельности административного управляющего при прекращении финансового оздоровления определены в п. 6 и 7 статьи.

В пункте 3 статьи установлены обязанности административного управляющего, а в п. 4 статьи предусмотрены права административного управляющего. Как перечень обязанностей административного управляющего, так и перечень прав административного управляющего сформулированы открытыми – указано, что административный управляющий обязан исполнять и иные предусмотренные комментируемым Законом обязанности, а также имеет право осуществлять и иные предусмотренные комментируемым Законом полномочия. Постольку, поскольку административный управляющий является арбитражным управляющим, утвержденным арбитражным судом, на административного управляющего распространяются закрепленные в ст. 20³ Закона права и обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве.

В отношении предусмотренного в п. 4 статьи права административного управляющего предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований комментируемого Закона, в п. 1 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 32 разъяснено следующее: поскольку признание недействительной сделки должника влияет на права и обязанности должника, а применение последствий ее недействительности непосредственно возлагает на него обязанности, в таких случаях ответчиком или одним из ответчиков по иску арбитражного управляющего должен быть должник; при предъявлении арбитражным управляющим от своего имени иска, связанного с недействительностью сделки, без указания должника в качестве одного из ответчиков арбитражный суд по ходатайству сторон или с согласия истца на основании абз. 1 ч. 2 ст. 46 АПК РФ привлекает должника к участию в деле в качестве другого ответчика.

В пункте 5 статьи регламентированы процедуры освобождения административного управляющего от возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и отстранения административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Из сопоставления положений пункта следует, что освобождение административного управляющего осуществляется по волеизъявлению самого административного управляющего или СРО арбитражных управляющих, членом которой он является, а отстранение – при наличии соответствующих негативных обстоятельств.

Случаями, в которых административный управляющий может быть освобожден арбитражным судом от возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, согласно п. 5 статьи являются:

1) подача заявления административного управляющего, т. е. по собственному желанию административного управляющего. При этом необходимость указания причин такого волеизъявления не предусмотрена, как не предусмотрена и необходимость обоснования уважительности этих причин;

2) направление СРО арбитражных управляющих ходатайства в случае выхода арбитражного управляющего из СРО или ходатайства, принятого этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 20⁵ Закона. Данное основание введено Законом 2008 г. № 296-ФЗ, которым одновременно введена статья 20⁵ Закона, а также уточнено Законом 2014 г. № 405-ФЗ, которым указанная статья дополнена пунктом 2;

3) иные предусмотренные комментируемым Законом случаи. Соответственно, перечень оснований освобождения административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве сформулирован открытым.

Случаями, в которых административный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, согласно п. 5 статьи являются:

1) обращение в арбитражный суд на основании решения собрания кредиторов ходатайства в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на административного управляющего обязанностей в деле о банкротстве;

2) удовлетворение арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение административным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов;

3) выявление обстоятельств, препятствовавших утверждению лица административным управляющим, или возникновение таких обстоятельств после утверждения лица административным управляющим. Обстоятельства, препятствующие утверждению лица административным управляющим, установлены в п. 2 ст. 20² Закона;

4) направление СРО арбитражных управляющих ходатайства в случае исключения арбитражного управляющего из СРО в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в СРО, нарушения арбитражным управляющим требований Закона, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов РФ, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности. Данное основание введено Законом 2014 г. № 405-ФЗ, но оно устанавливалось ранее и установлено в настоящее время нормой п. 2 ст. 20⁴ Закона;

5) направление СРО арбитражных управляющих ходатайства в случае применения к арбитражному управляющему административного наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения. Аналогично сказанному выше следует отметить, что данное основание введено Законом 2014 г. № 405-ФЗ, но оно устанавливалось ранее и установлено в настоящее время нормой п. 3 ст. 20⁴ Закона;

6) иные предусмотренные федеральным законом случаи. Соответственно, перечень оснований отстранения административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей сформулирован открытым, однако речь идет не только о комментируемом Законе, но и об иных федеральных законах.

На случай освобождения или отстранения административного управляющего пункт 5 статьи предусматривает необходимость утверждения арбитражным судом нового административного управляющего. При этом подлежит общий порядок утверждения административного управляющего, установленный статьей.

Наряду с прочим в п. 5 статьи установлено, что определение арбитражного суда об освобождении или отстранении административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, во-первых, подлежит немедленному исполнению, и, во-вторых, может быть обжаловано. При этом предусмотрено, что обжалование определения об освобождении или отстранении административного управляющего не приостанавливает исполнение такого определения.

На определения об освобождении или отстранении административного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве или об отказе в этом распространяется предусмотренный частью 3 ст. 223 АПК РФ порядок, допускающий возможность обжалования судебных актов в суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вынесения; в рамках этого порядка возможно также и дальнейшее обжалование судебных актов в кассационной и надзорной инстанциях (п. 35.1 Постановления Пленума ВАС России 2012 г. № 35).

Положения п. 6 и 7 статьи регламентируют осуществление полномочий административного управляющего при прекращении финансового оздоровления:

в случае прекращения производства по делу о банкротстве в связи с погашением требований кредиторов в ходе финансового оздоровления полномочия административного управляющего согласно п. 6 статьи прекращаются;

в случае перехода к внешнему управлению или конкурсному производству административный управляющий продолжает свою деятельность в качестве внешнего управляющего или конкурсного управляющего, а если внешним управляющим или конкурсным управляющим утверждено другое лицо, то административный управляющий согласно п. 7 статьи продолжает исполнять свои обязанности до утверждения внешнего или конкурсного управляющего.