Текст книги "Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты"

Вопрос 11. Право преимущественной покупки доли в случае ее уступки одним из участников не указано в перечне статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ему посвящена статья 21 рассматриваемого закона: участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Право преимущественной покупки доли, так же как и право требовать исключения из общества одного из участников, характерно для объединения лиц. Данное право служит цели сохранения неизменного состава участников путем недопущения в него третьих лиц. В уставе общества с ограниченной ответственностью возможно установление запрета на отчуждение доли третьим лицам. Такое положение устава надежно фиксирует индивидуально-определенный состав общества, что зачастую необходимо в обществах с ограниченной ответственностью с небольшим количеством участников, где превалируют признаки объединения лиц, а не капиталов. Диспозитивный характер правового регулирования позволяет уточнять в учредительных документах порядок и условия осуществления права преимущественной покупки доли. К. В. Проничев обоснованно отмечает, что существует возможность преимущественного приобретения участниками долей, отчуждаемых третьим лицам, не пропорционально размерам своих долей, а в ином порядке. Так, установление в уставе общества положения, согласно которому отчуждаемая доля будет распределяться равным образом только между участниками – владельцами долей более 20 % уставного капитала, способно сильно изменить порядок принятия решений на общем собрании участников и прочее, связанное с долей в уставном капитале и определяемое ею.

При переходе доли (части доли) в уставном капитале общества к другим участникам общества устав может устанавливать, что такой переход возможен с согласия общества или других его участников. Ограничения на переход доли внутри общества следует устанавливать в случае, если участники общества заинтересованы в сложившемся пропорциональном соотношении долей, которое определяет баланс их интересов[17]17
  Проничев К. В.Устав общества с ограниченной ответственностью на защите интересов его участников // Гражданское право. – 2006. – № 1.


[Закрыть]. От наличия и содержания положений устава общества с ограниченной ответственностью, касающихся возможности отчуждения доли третьим лицам, а также порядка и условий осуществления преимущественного права покупки доли зависит защищенность организации от вмешательства посторонних лиц в процесс управления ею.

Вопрос 12. Особенность права принимать участие в распределении прибыли состоит в том, что оно носит производный характер от права участия в управлении обществом. Рассматриваемое право не может быть реализовано самостоятельно, так как закон не устанавливает обязанность организации осуществлять распределение полученной ею прибыли по требованию участника. Пункт 1 статьи 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит следующее положение: общество вправе (выделено нами. – Авт.) ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Таким образом, осуществление права на участие в распределении прибыли полностью зависит от ранее принятого решения общего собрания общества с ограниченной ответственностью.

Вопрос 13. Дополнительные права – отличительная особенность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица. Для большинства юридических лиц перечень прав участников устанавливается в уставе, в то время как для общества с ограниченной ответственностью закон содержит положения о возможности наделения участников дополнительными правами по решению общего собрания. Указанная особенность позволяет избежать сложностей, связанных с внесением изменений в учредительные документы. Специфической чертой дополнительных прав признается их персональный характер. По смыслу Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополнительные права связаны с личностью их обладателя, а не с размером доли, так как при отчуждении доли другому участнику или третьим лицам дополнительные права не переходят. Возможность наделения участника особым правом за персональные качества – еще одна черта общества с ограниченной ответственностью, свойственная объединению лиц.

Вопрос 14. В статье 9 анализируемого закона содержатся обязанности участников общества с ограниченной ответственностью:

1) вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

3) помимо обязанностей, предусмотренных законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества.

Дополнительные обязанности, как и дополнительные права, могут быть предусмотрены уставом общества или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Открытый тест 4. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества только при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Данная норма делает невозможным возложение дополнительных обязанностей на участника помимо его воли, так как иное противоречило бы основным началам гражданского законодательства: принципу равенства участников гражданских правоотношений, а также принципу свободы осуществления прав и установления обязанностей[18]18
  Положения статьи 1 «Основные начала гражданского законодательства» Гражданского кодекса Российской Федерации отражают специфику регулируемых гражданским правом общественных отношений. Обозначенные нормы распространяются и на корпоративное право, являющееся частью предмета гражданского права.


[Закрыть]. Дополнительные обязанности в той же степени, что и дополнительные права, носят персональный характер, не переходят при отчуждении доли к ее приобретателю, сближают общество с ограниченной ответственностью с объединением лиц.

Основной обязанностью участника общества с ограниченной ответственностью является обязанность внесения вкладов в имущество общества. Институт внесения вкладов в имущество юридического лица – специфическая черта общества с ограниченной ответственностью. Благодаря ей участники имеют возможность увеличить уставный капитал организации за счет вложения собственных средств, обеспечивая тем самым и увеличение стоимости действительной доли каждого участника. Рассматриваемая обязанность участников общества с ограниченной ответственностью может иметь место не только при учреждении организации, но и после ее учреждения, по решению общего собрания и при наличии соответствующего положения в уставе.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом. Рассматриваемая обязанность участников является одновременно и преимуществом общества с ограниченной ответственностью как удобной организационно-правовой формы осуществления бизнеса, так как обеспечивает возможность быстрого увеличения размера уставного капитала без необходимости, например, реализации длительных процедур выпуска и размещения акций.

Уставный капитал и распределение прибыли. Вопрос 15. Пункт 1 статьи 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» включает основные положения, характеризующие уставный капитал общества с ограниченной ответственностью:

1) уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников;

2) Закрытый тест 4. Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества;

3) размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях;

4) уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Делимость уставного капитала на доли, как уже отмечалось выше, является одним из наиболее значимых признаков, отличающих рассматриваемую организационно-правовую форму юридического лица от иных предусмотренных российским законодательством форм. Как справедливо указывает И. С. Шиткина, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» различает номинальную стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества (определяемых как разница между стоимостью активов общества и суммой его обязательств)[19]19
  См.: Приказ Минфина России от 29 января 2003 г. № 10н, ФКЦБ РФ № 03–6/пз «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2003. – № 18.


[Закрыть], пропорционально размеру доли участника. Номинальная доля участия выполняет следующие функции: в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов; обеспечивает право участников на управление обществом; обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества, в то время как действительная стоимость доли необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, являясь определенной гарантией возврата вложенных инвестиций.[20]20
  Шиткина И. С. Указ. соч. – С. 91–92.


[Закрыть]

Значимым для осуществления предпринимательской деятельности является право учредителей (участников) закрепить в уставе общества с ограниченной ответственностью положения, ограничивающие максимальный размер доли участника общества и возможность изменения соотношения долей участников общества (пункт 3 статьи 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Использование данного права позволит сохранить баланс сил в обществе, закрепить определенные пропорции распределения прибыли и голосов на общем собрании участников, спрогнозировать расстановку сил в обществе на длительный период времени, снизить риски утраты контроля над организацией до минимума.

Вопрос 16. В соответствии с пунктом 2 статьи 28 рассматриваемого закона общим правилом является то, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Однако в этом же пункте предусмотрена возможность внести в устав общества положения, определяющие иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Результатом отступления от общего правила может явиться как нарушение интересов отдельных групп участников, так и справедливое вознаграждение тех, чей личный вклад превышает вклад других участников и представляет особую ценность для объединения.

Органы управления общества с ограниченной ответственностью и их компетенция. Вопрос 17. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит диспозитивные нормы, позволяющие участникам выбирать между двухзвенной и трехзвенной схемами управления обществом с ограниченной ответственностью. В ГК РФ (статья 91) такой альтернативы участникам не предоставлено. В Кодексе закреплена только двухзвенная система управления, предусматривающая наличие двух органов юридического лица: общее собрание участников и исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный).

К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» относят нетождественные перечни вопросов. Федеральный закон содержит наиболее полный вариант.

Вопрос 18. Статья 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает, что к исключительной (выделено нами. – Авт.) компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Следует отметить неточность формулировки законодателя, характеризующего обозначенный выше перечень вопросов как относящийся к исключительной компетенции общего собрания участников. Указывая на исключительность компетенции, мы неизбежно сталкиваемся с противоречием, наблюдающимся между разными положениями закона. Во-первых, в последнем пункте изложенного перечня содержится отсылка к иным вопросам, предусмотренным законом, что означает открытость перечня и приводит к выводу о невозможности определения исключительной компетенции общего собрания участников через неограниченный круг вопросов. Во-вторых, существует противоречие между пунктом 2 статьи 33 анализируемого закона (рассматриваемый перечень вопросов, относимых к исключительной компетенции общего собрания участников) и пунктом 2 статьи 32, где установлена возможность ограничения круга полномочий общего собрания за счет отнесения ряда вопросов к компетенции наблюдательного совета (совета директоров) путем закрепления соответствующих положений в уставе. Изложенное позволяет сделать заключение о диспозитивном характере нормы пункта 2 статьи 33 анализируемого закона.

Указание Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» на возможность наличия третьего органа управления организацией – наблюдательного совета (совета директоров) – сближает правовое положение общества с ограниченной ответственностью с акционерным обществом. В случае присутствия в обществе наблюдательного совета из компетенции общего собрания участников могут быть исключены такие вопросы, как образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанные выше вопросы могут быть отнесены к компетенции наблюдательного совета общества. В таком случае учредители общества с ограниченной ответственностью, делая выбор между двухзвенной или трехзвенной схемами управления организацией, в значительной степени определяют ее правовое положение. Так, при сужении круга полномочий общего собрания участников общество с ограниченной ответственностью приобретает еще одно свойство объединения капиталов – передачу функции управления юридическим лицом профессионалам, приближаясь по правовому положению к классическому примеру объединения капиталов – акционерному обществу. В обратной ситуации, если в уставе установлена двухзвенная структура управления обществом, заимствуется черта объединения лиц – личное участие в управлении.

Необходимо отметить, что основная функция наблюдательного совета заключается в обеспечении контроля над исполнительным органом общества. Для реализации названной функции абзац 5 пункта 2 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает следующие требования к составу участников наблюдательного совета: члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Выбор трехзвенной структуры организации управления в обществе с ограниченной ответственностью уместен, на наш взгляд, в тех случаях, когда общество постоянно совершает крупные торговые операции, требующие участия профессионалов, и характеризуется большим составом участников[21]21
  Здесь мы подразумеваем число участников, не превышающее лимит, установленный Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».


[Закрыть], не наделенным признаком сплоченности.

Исполнительный орган в обществе с ограниченной ответственностью может присутствовать в виде коллегиального органа (правление) и (или) единоличного исполнительного органа (пункт 4 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Деятельность исполнительного органа определяется уставом общества и его внутренними документами, причем для коллегиального органа порядок деятельности прямо предусматривается уставом. Кроме того, уставом общества определяется срок, в течение которого исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью осуществляет свои полномочия (пункт 1 статьи 41 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Перечень вопросов, относимых к компетенции единоличного исполнительного органа, носит остаточный характер.

Таким образом, единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью реализует все возможные права, не отнесенные уставом к компетенции общего собрания, наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа. Чем сложнее организована система управления в обществе, чем больше элементов она включает, тем меньше возможностей выпадает на долю каждого органа юридического лица. Данное обстоятельство может сказаться двояко: с одной стороны, способствовать установлению системы «сдержек и противовесов», а с другой – негативно сказаться на управлении делами общества как целого, так как наличие дополнительного коллегиального органа предполагает столкновение интересов внутри него.

Закрытый тест 5. Помимо трех вышеперечисленных органов управления обществом с ограниченной ответственностью, пункт 6 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает необходимость формирования ревизионной комиссии (избрания ревизора) для обществ с ограниченной ответственностью, число участников которых превышает пятнадцать, для остальных обществ создание ревизионной комиссии (ревизора) является правом. Ревизионная комиссия (ревизор) не относится к органам управления деятельностью организации, однако существенно влияет на процесс управления за счет проверки финансово-хозяйственной деятельности общества. Пункт 3 статьи 47 рассматриваемого закона устанавливает запрет на утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества общим собранием участников до их проверки и вынесения заключения ревизионной комиссией (ревизором)[22]22
  Речь идет о наличии обязательного характера заключения ревизионной комиссии для утверждения отчетов в том случае, если необходимость формирования ревизионной комиссии предусмотрена нормой анализируемого закона или положениями устава общества с ограниченной ответственностью.


[Закрыть]. Таким образом, функция ревизионной комиссии состоит в оказании помощи участникам, не состоящим в органах управления общества, за исключением общего собрания, в оценке эффективности, обоснованности и законности действий управляющих.

Заключение. Подводя итог изложенному, следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью имеет ряд преимуществ, свойственных как объединениям лиц, так и объединениям капиталов. Данная особенность рассматриваемой организационно-правовой формы ведения бизнеса является достоинством, оцененным на практике. Диспозитивный характер законодательных норм, посвященных обществам с ограниченной ответственностью, позволяет построить модель управления организацией, наилучшим образом приспособленную для нужд учредителей; она позволит снизить финансовые риски учредителей (участников), практически исключить возможность установления контроля над управлением обществом посторонними лицами и обеспечить эффективную работу общества как целостной, слаженной системы.