Текст книги "Оказание туристских услуг: гражданско-правовое регулирование"

2.2. Содержание и форма договора о реализации туристского продукта

Содержание договора как юридического факта образует совокупность условий, по которым достигнуто соглашение сторон. Четкость и определенность содержания договора предопределяет особенности возникающих прав и обязанностей, возможность надлежащего исполнения сторонами обязательств, последствия их нарушения[59]59
  Гражданское право. Т. 1 / под ред. В. П. Мозолина, А. Г. Калпина, А. И. Масляева. – М.: Проспект, 2005. – С. 379.


[Закрыть].

По поводу классификации условий договора в литературе нет единой точки зрения. Большинство ученых делит их на три группы условий: существенные, обычные и случайные. Иная точка зрения у М. И. Брагинского, по мнению которого, нет оснований для выделения, как принято в большинстве источников, кроме существенных, еще обычных и случайных условий, так как все условия, по которым достигнуто соглашение, и есть существенные, и никаких других условий, кроме существенных, в договоре быть не может[60]60
  Брагинский М. И. Договорное право. Книга 1. Общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. – М.: Статут, 2001. – С. 238.


[Закрыть].

Гражданский кодекс раскрывает смысл только существенных условий. К существенным относят такие условия, которые необходимы и достаточны для признания договора заключенным. Поэтому если в договоре отсутствует какое-либо из существенных условий, нет и самого договора.

Согласно ст. 432 ГК РФ существенные условия включают в себя условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора о реализации туристского продукта (договора оказания туристских услуг) является оказание комплекса услуг, входящих в туристский продукт. Другие существенные условия договора о реализации туристского продукта определены в ст. 10 Закона об основах.

Однако во многих случаях это оказывается обременительным для сторон, поскольку законодатель зачастую необоснованно расширяет круг существенных условий. Показательный пример – перечень существенных условий, содержавшийся в первоначальной редакции Закона об основах, состоящий из 11 существенных условий договора, заключаемого между туроператором и туристом. Действующая редакция данного закона содержит перечень из девяти существенных условий.

Несмотря на то, что законодатель изменил перечень существенных условий в новой редакции закона, тем не менее, такой обширный перечень существенных условий договора не может являться необходимым для заключения договора. Как справедливо указывает Я. В. Вольвач, даже самый поверхностный взгляд на формулировку ст. 10 Закона об основах в части перечня существенных условий договора о реализации туристского продукта позволяет сделать вывод, что этот перечень определяет состав и количество таких условий, но не их содержание[61]61
  Вольвач Я. В. Существенные условия договора оказания услуг по туристскому обслуживанию / Я. В. Вольвач. // Адвокат, 2010. – № 2. – С. 67–70.


[Закрыть], а, следовательно, указанная норма, «регулирует именно правоотношения сторон, заключивших договор, а не составляет содержание конкретного договора»[62]62
  Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике / В. В. Витрянский. // Вестник ВАС РФ, 2002. – № 5–6. – С. 139.


[Закрыть].

Следует согласиться с мнением М. И. Брагинского и Р. О. Халфиной, которые полагают, что повторение в тексте гражданско-правового договора положений действующего законодательства в части императивных норм и без какой-либо модификации в рамках, допускаемых конкретной нормой, в части диспозитивных, не есть формулирование договорных условий, а представляет собой лишь воспроизведение текста нормативного акта[63]63
  Брагинский М. И. Договорное право. Книга 1. Общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. – М.: Статут, 2001. – С. 242.


[Закрыть].

Действительно, к существенным должны относиться только те условия, которые выражают природу договора – характерные черты соответствующего договорного типа, без согласования которых договор невозможно исполнить. Однако большинство из данных девяти условий не обладают указанными признаками.

Так, закон к существенным условиям туристского договора относит положение о сторонах договора. Однако именно стороны заключают между собой договор, поэтому указание на одну из сторон не может являться элементом соглашения между ними. Положение о сторонах договора, содержащееся в договоре-документе, также носит информационный характер, позволяя определить, между какими лицами состоялось соглашение, но условием договора не является. Поэтому наименование и адрес лица, осуществляющего туристскую деятельность, указывается в договоре не в качестве существенного условия, а как информация о стороне договора.

Поскольку о «незаключенности» договора нередко заявляет недобросовестный контрагент, всякое неоправданное расширение круга существенных условий ухудшает положение стороны, добросовестно исполняющей свои обязанности по договору, и не способствует стабильности договорных связей[64]64
  Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике / В. В. Витрянский. // Вестник ВАС РФ, 2002. – № 5–6. – С. 81–82.


[Закрыть]. Возможно и умышленное невключение в договор существенных условий с намерением заявить о его недействительности («незаключенности») в дальнейшем, если это будет выгодно по каким-либо причинам недобросовестной стороне договора.

Проникновение публично-правовых элементов в частноправовые отношения – признанный факт, однако отнесение к существенным условий, в согласовании которых у сторон нет необходимости, можно расценивать как неоправданное введение публично-правового элемента, ограничивающего свободу договора. Нет никакой необходимости включать в качестве существенных условия о финансовых гарантиях, о наименовании и месте нахождения страховой компании или банка, осуществляющего страхование или выдающего банковскую гарантию, так как требования к финансовым гарантиям содержатся в ст. 17.1 Закона об основах.

Условия о сроках предъявления претензии и ее удовлетворения, порядок и сроки возмещения убытков определены в ст. 10 Закона об основах и в ст. 28, 29, 30, 31 Закона о защите; порядок изменения и расторжения договора определяется ГК РФ (ст. 452); перечень существенных изменений обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, являющихся основанием для изменения или расторжения договора, изложен в той же ст. 10 Закона об основах. Эти условия не требуют согласования и автоматически вступают в действие с момента подписания договора.

Что касается условий, содержание которых определяется иными императивными нормами, то по своей сути они являются не чем иным, как правилами поведения сторон договора в конкретной ситуации, на содержание которых стороны не влияют и исключить их применение не вправе.

Поэтому не должны относиться к существенным условия, не выражающие природу договора, в том числе условия, устанавливающие обязанности, неисполнение которых является существенным нарушением договора; носящие информационный характер и поэтому не требующие согласования, а также условия, которые могут выражать природу договора, но без труда определимы посредством применения императивных и диспозитивных норм (ст. 314, 424, п. 1 ст. 338 ГК РФ). В этом случае стоит согласиться со следующим выводом: «императивные нормы находятся за рамками договорных условий»[65]65
  Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике / В. В. Витрянский. // Вестник ВАС РФ, 2002. – № 5–6. – С. 140.


[Закрыть].

Среди юристов нет единого мнения по поводу перечня существенных условий договора, регулирующего отношения между туристом и туроператором (турагентом). Так, Я. В. Вольвач считает, что к числу существенных условий (несогласование которых может повлечь последствия незаключенности договора) следует относить: предмет договора; информацию о потребительских свойствах турпродукта – о программе пребывания, маршруте и об условиях путешествия, включая информацию о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения, его категории) и питания, услугах по перевозке туриста в стране (месте) временного пребывания, о наличии экскурсовода (гида), гида-переводчика, инструктора-проводника, а также о дополнительных услугах; общую цену турпродукта в рублях[66]66
  Вольвач Я. В. Существенные условия договора оказания услуг по туристскому обслуживанию / Я. В. Вольвач. // Адвокат, 2010. – № 2. – С. 67–70.


[Закрыть].

Однако информация о потребительских свойствах туристского продукта (программе пребывания, средствах размещения, условиях проживания и т. д.) есть не что иное, как предмет договора, поэтому нет смысла в дублировании данной информации в различных условиях договора.

Ю. В. Никонорова пишет, что при отсутствии в договоре условия о цене применяется общее правило п. 3 ст. 424 ГК РФ: исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные туристские продукты[67]67
  Никонорова Ю. В. Гражданско-правовое регулирование договора на туристическое обслуживание в Российской Федерации: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук / Ю. В. Никонорова. – М., 2007. – С. 24.


[Закрыть]. Полагаем, с этим нельзя согласиться, так как стороной договора является потребитель. И если обратиться по аналогии к нормам договора розничной купли-продажи и бытового подряда, то четко прослеживается позиция законодателя о необходимости установления цены в потребительских договорах в качестве существенного условия в связи с тем, что это условие для потребителя всегда будет иметь первостепенное значение.

По нашему мнению, существенными условиями договора оказания туристских услуг являются предмет, цена и срок предоставления комплекса туристских услуг. При согласовании предмета договора оказания туристских услуг, стороны договора должны согласовать следующие условия в отношении конкретного турпродукта:

– место назначения путешествия;

– средства, признаки и категории подлежащего использованию транспорта для отправления и возвращения из путешествия;

– даты и пункты отравления и возращения из путешествия;

– место, туристская категория или степень комфортности жилого помещения, его основные черты, а также вид питания в месте предоставления жилого помещения;

– маршрут путешествия;

– специальные требования, которые потребитель сообщил лицу, осуществляющему туристскую деятельность.

Все остальные условия должны содержаться в договоре в соответствии с императивными требованиями законодательства. В связи с этим уместно привести мнение В. В. Витрянского: «Что касается условий конкретного договора и их соотношения с императивными нормами, то они должны соответствовать указанным общеобязательным правилам поведения. Противоречие условий договора императивным нормам влечет их недействительность»[68]68
  Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике / В. В. Витрянский. // Вестник ВАС РФ, 2002. – № 5–6. – С. 139.


[Закрыть].

Следует признать, что несогласование существенных условий туристского договора не влияет на объем прав туриста и их защиту, поскольку может повлечь негативные последствия лишь для организатора путешествия. Обязанность своевременного предоставления потребителю информации о туристском продукте предусмотрена ч. 4 ст. 9 Закона об основах, ст. 10, 12 Закона о защите.

Таким образом, для того чтобы договор считался заключенным, он должен включать тот необходимый перечень условий, указанных в законе, которые организатор путешествия должен согласовать с туристом. Невключение в договор императивных норм, содержащихся в законе, не может служить основанием для признания договора незаключенным. В то же время для облегчения восприятия информации об условиях путешествия туристом императивные нормы, содержащиеся в законодательстве, также можно включать в содержание договора. Следует согласиться с мнением Н. Д. Егорова[69]69
  Гражданское право. Т. 2 / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: Проспект, 1998. – С. 499–500.


[Закрыть], который относит указанные условия к обычным условиям для данного вида договора.

Права и обязанности сторон, составляющие содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре оказания туристских услуг, определяются в соответствии со структурой и особенностями этого правоотношения. Основные права и обязанности туриста сформулированы в Законе об основах и полностью соответствуют требованиям Гаагской декларации по туризму, Хартии туризма, Кодексу туриста.

Согласно ст. 10 Закона об основах реализация турпродукта осуществляется на основании договора заключенного в письменной форме. В. М. Лебедев, рассматривая договор туристского обслуживания в 1990 г., отмечал, что анализируемый договор имеет форму стандартизированной путевки[70]70
  Лебедев В. М. Договор обслуживания на туристских базах профсоюзов СССР: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук / В. М. Лебедев. – Свердловск: СЮИ, 1990.


[Закрыть]. И действительно, согласно действующему на то время законодательству, заключение договора в виде отдельного документа не требовалось.

В законодательстве разных стран по-разному соотносятся договор и путевка. Причем в ряде стран, таких как Беларусь, Украина, туристское законодательство вообще не содержит понятие путевки. Закон «О туризме» Беларуси оперирует термином «туристский ваучер». Договор оказания туристских услуг в Беларуси заключается в письменной форме посредством выдачи исполнителем договора оказания туристских услуг заказчику туристского ваучера, который содержит существенные условия договора. Туристский ваучер является бланком строгой отчетности.

Закон «О туризме» Украины также допускает заключение договора туристского обслуживания путем выдачи ваучера, который по смыслу и является путевкой. В Законе «О туристской деятельности в Республике Казахстан»[71]71
  Закон Республики Казахстан от 13.06.2001 г. № 211-II (в ред от 10.07.2012 г.) «О туристской деятельности в Республике Казахстан» // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2001. – № 13–14. – Ст. 175.


[Закрыть] употребляются и договор, и путевка, и ваучер. Причем путевка и ваучер имеют практически одинаковое назначение – это документы, подтверждающие право туриста на услуги, входящие в состав тура, и факт их оплаты.

Из анализа текста Закона об основах следует, что договор, как отдельный документ, не может быть подменен путевкой, так как туристская путевка – документ, подтверждающий факт оплаты туристского продукта и являющийся бланком строгой отчетности. При этом поправки в Закон об основах, внесенные в 2012 г., существенно снизили статус туристской путевки – в соответствующих статьях закона о путевке уже ничего не сказано.

Однако при заключении договора любая туристская организация должна предоставить своему клиенту пакет документов, включающий в себя обязательный экземпляр договора, информационный листок, памятку, программу обслуживания, туристскую путевку. Договор и туристская путевка относятся к обязательным документам, выдаваемым на руки любому туристу. Остальные документы оформляются большинством туристских организаций, но при этом являются необязательными, факультативными.

Если требования к содержанию, а также порядку заключения, изменения и расторжения договора о реализации турпродукта четко определены соответствующими статьями Закона об основах, то правовая природа и значимость туристской путевки, равно как и иных документов – вопрос дискуссионный и регулярно обсуждаемый в научной литературе (И. Е. Отческий, Е. Л. Писаревский, Я. В. Вольвач, Г. А. Мохов, Е. В. Ахтямова, Д. П. Стригунова и др.).

Г. А. Мохов[72]72
  Мохов Г. А. Расходы туристов оказались их… доходами: комментарий эксперта / Г. А. Мохов. // На стол руководителю: деловой еженедельник, 2005. – № 40. – С. 4.


[Закрыть] указывает на то, что путевка понимается как: а) некий товар, аналогичный понятиям «тур», «турпродукт» (позиция Минфина РФ); б) документ, то есть материальный объект, содержащий зафиксированную информацию (позиция, отраженная в законодательстве о туристской деятельности); в) письменное обязательство, по аналогии с ценными бумагами, что позволяет также трактовать путевку как товар (позиция автора); г) учетная единица в целях организации налогового учета, что также позволяет считать путевку товаром (позиция налогоплательщиков).

Таким образом, турпутевку можно определить как документ, содержащий сведения о сторонах договора и условиях путешествия, подтверждающий факт оплаты туристского продукта и являющийся бланком строгой отчетности.

БСО «Туристская путевка» был утвержден Приказом Минфина России «Об утверждении формы бланка строгой отчетности «Туристская путевка»»[73]73
  Приказ Министерства финансов РФ от 09.07.2007 г. № 60Н «Об утверждении формы бланка строгой отчетности «Туристская путевка»» // СПС.


[Закрыть]. В развитие данного Приказа было выпущено Письмо Минфина «О применении бланка строгой отчетности «Туристская путевка»»[74]74
  Письмо Министерства финансов РФ от 12.10.2007 г. № 03-01-15/14-401 «О применении бланка строгой отчетности «Туристская путевка»» // СПС.


[Закрыть]. Такая форма, согласно указанным выше документам, включает два листа, первый из которых выдается заказчику, а второй остается у туристской организации, осуществляющей оформление путевки.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 06.05.2008 г. № 359 «О порядке осуществления наличных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники»[75]75
  Постановление Правительства РФ от 06.05.2008 г. № 359 «О порядке осуществления наличных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники» // СПС.


[Закрыть] бланки нужно печатать типографским способом, а также можно формировать их при помощи автоматизированных систем. Заполнять бланки можно разборчиво от руки, а также путем впечатывания в соответствующие ее графы необходимой информации.

Порядок применения туристской путевки разъяснил Ростуризм в своем информационном письме «Об использовании туроператорами и турагентами бланков строгой отчетности «Туристская путевка»[76]76
  Информационное письмо Ростуризма от 16.08.2007 г. «Об использовании туроператорами и турагентами бланков строгой отчетности «Туристская путевка» // СПС.


[Закрыть], указав на то, что согласно Положению о БСО турпутевка используется исключительно для осуществления наличных расчетов без применения контрольно-кассовой техники при оказании услуг населению. При осуществлении денежных расчетов в безналичной форме или с использованием контрольно-кассовой техники туристская путевка не должна применяться и, соответственно, не может являться неотъемлемой частью договора о реализации туристского продукта.

Однако Кассационная коллегия ВС РФ[77]77
  Определение ВС РФ от 10.06.2008 г. № 08-232.


[Закрыть] определила, что в силу императивного характера положений ст. 1 и 10 Закона об основах оформление туристской путевки является обязательным. То есть в силу следования нормам отраслевого законодательства даже в случае применения контрольно-кассовой техники необходимо выписывать БСО. Позиция Коллегии ВС РФ встала в пику разъяснениям Ростуризма и Роспотребнадзора, согласно которым следует применять БСО во всех случаях, но можно вручную вносить информацию о способе платежа. Коллегия ВС РФ указала также на то, что отсутствие в турпутевке условий путешествия не является нарушением прав потребителей, так как эти условия должны быть указаны в договоре о реализации турпродукта.

Часто возникает вопрос о том, следует ли выдавать туристу на руки путевку в случае неполной (авансовой) системы оплаты услуг по договору о реализации туристского продукта. УФНС по г. Москве разъясняет, что в случае получения туристской организацией частичной оплаты (предоплаты) наличными денежными средствами за оказание туристских услуг применение контрольно-кассовой техники обязательно. При окончательном расчете за предоставляемые туристские услуги на сумму аванса, проведенного через контрольно-кассовую технику, производится возврат денежных средств с оформлением соответствующих документов и выписывается БСО «Туристская путевка» на полную стоимость услуг. Такая же позиция продекларирована в письме Минфина РФ от 08.12.2005 г. № 03-01-20/5231 и в Постановлении Президиума ВАС РФ от 21.03.2006 г. № 13854/05.

Итак, существенные условия необходимы для установления минимально необходимых требований к содержанию договора, достаточных для определения его как заключенного. По нашему мнению, существенными условиями договора оказания туристских услуг являются предмет, цена и срок предоставления комплекса туристских услуг. При согласовании предмета договора оказания туристских услуг, стороны должны согласовать следующие условия в отношении конкретного турпродукта:

– место назначения путешествия;

– средства, признаки и категории подлежащего использованию транспорта для отправления и возвращения из путешествия;

– даты и пункты отравления и возращения из путешествия;

– место, туристская категория или степень комфортности жилого помещения, его основные черты, а также вид питания в месте предоставления жилого помещения;

– маршрут путешествия;

– специальные требования, которые потребитель сообщил лицу, осуществляющему туристскую деятельность.

Все остальные условия должны содержаться в договоре в соответствии с императивными требованиями законодательства.

Существование множества подходов к определению содержания и формы договора позволяет говорить о существовании неоднозначной практики понимания и применения как договора, так и иных документов, в частности туристской путевки. Приведенные рассуждения позволяют говорить о том, что туристская путевка является документом строгой отчетности, необходимым как для ведения учетной политики, так и для рассмотрения споров, связанных с защитой прав потребителей туристских услуг, но не заменяющим сам договор, который должен заключаться в письменной форме и содержать перечень существенных условий, определяемых действующим законодательством.

2.3. Стороны договора о реализации туристского продукта

Стороны (субъекты) договора – это лица, принимающие участие в заключении и/или реализации определенного договора, в нашем случае договора о реализации турпродукта. Классификация профессиональных субъектов в туризме может быть проведена по критерию деления на виды на основе экономической функции, в которой они выступают в хозяйственном обороте. По этому критерию профессиональных субъектов в туризме можно разделить на организаторов тура, посредников, а также лиц, которые непосредственно оказывают туристам туристские услуги, входящие в тур.

К организаторам тура можно отнести туроператоров, которые, за редким исключением, в процессе своей туристской деятельности не оказывают туристских услуг своим клиентам непосредственно, а организуют их оказание туристу силами третьих лиц, к посредникам в сфере туризма – турагентов. Что касается лиц, непосредственно оказывающих туристские услуги, то к их числу относятся: средства размещения, перевозчики, страховщики, организации общественного питания, организации, предоставляющие туристам объекты и средства развлечения, а также организации, предоставляющие экскурсионные услуги, услуги гидов-переводчиков. Их объединяет то, что они предоставляют отдельные виды услуг, входящих в туристское обслуживание, и непосредственно оказывают туристам только воспроизводимые ими услуги. Следовательно, деятельность субъектов туристской деятельности должна основываться на ст. 780 ГК РФ, в которой заложена возможность исполнения обязательств по оказанию услуг силами третьих лиц.

Одной из сторон договора оказания туристских услуг всегда выступает профессиональная туристская организация или индивидуальный предприниматель. Данный субъект несет обязанность по предоставлению комплекса туристских услуг второй стороне (туристу). Туристские организации осуществляют как туроператорскую, так и турагентскую деятельность. Дифференциация туристских организаций имеет принципиальное значение в решении вопроса об их ответственности, поскольку необходимо влечет за собой различные подходы к основаниям и установлению содержания, равно как и объема, ответственности каждого из указанных видов.