Текст книги "Адвокатура и нотариат. Шпаргалка"

41. Доказательства в нотариальном процессе

В обязанности нотариуса входит не только произведение нотариальных действий, но и обеспечение квалифицированных доказательств в различных сферах жизни.

Если нотариальный акт с внешней стороны правильно оформлен, то лицо, которое на него ссылается, не должно устанавливать его подлинность. Акт самостоятельно удостоверяет собственную подлинность. В этом его главное отличие от актов, которые были составлены без участия нотариуса.

Подлинность нотариального акта может быть опровергнута только на основании единственной и особой процедуры – установления факта подлога.

Процессуальными действиями будут считаться положения, в которых изложены зафиксированные нотариусом и обладающие доказательной силой заявления сторон. Они должны быть сделаны нотариусом при изготовлении определенного акта и занесены в сам акт и в реестр.

Доказательственную силу составляет тот факт, что данный акт был принят нотариусом, который в свою очередь обладает полномочиями представителя государственной власти. Эти положения являются подтверждением присутствия сторон при составлении акта, которые самостоятельно и лично подписали его, а также представлялись при этом уполномоченным лицом. Можно сказать, что речь идет об одной из основных гарантий достоверности, сопутствующих подлинному нотариальному акту.

Основание совершения нотариального действия – наличие фактического состава, который подтверждается определенными доказательствами, необходимыми для возбуждения конкретного производства.

Допустимость доказательства в нотариальном процессе может ограничиваться характером и методом деятельности нотариуса.

Нотариус обязан также определить круг необходимых доказательств по делу.

Этот круг чаще всего определен нормативными актами, и отсутствие их в производстве может повлечь недействительность нотариального действия (акта).

В гражданском процессе существуют определенные правила работы с косвенными доказательствами: их можно использовать только в совокупности с прямыми; они должны быть бесспорно достоверными, их подлинность не должна вызывать сомнений; все они должны подтверждать и дополнять друг друга; в совокупности косвенные доказательства должны выявить их однозначную связь с доказываемым фактом.

В Основах законодательства о нотариате не содержится четких границ нотариальных процессуальных форм, а методические рекомендации органов юстиции и нотариальных палат носят лишь рекомендательный характер, что позволяет их толковать в зависимости от ситуаций.

Следовательно, нотариус самостоятельно выдвигает требования к участникам процесса, запрашивает дополнительные сведения и усложняет нотариальные процедуры, опираясь на свой личный опыт.

42. Общие условия удостоверения сделок. Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению

Общими условиями для совершения сделок являются установленные для этого требования. К ним можно отнести такие факторы, как:

1) лицо, которое совершает сделку, должно быть волеспособным;

2) должна присутствовать психическая оценка лицом своих предполагаемых действий;

3) необходимо наличие воли лица на совершение сделки;

4) воля должна стать известной другим лицам путем ее внешнего выражения – волеизъявления.

Требования к сделкам:

1) соблюдение условий, которые предъявляются к участникам сделки: они должны быть правоспособными;

2) соблюдение требований, которые предъявляются к субъективной стороне: лицо должно иметь серьезные намерения достичь определенного результата; волеизъявление должно соответствовать действительному намерению лица; оно должно быть свободным. Требования к содержанию и форме сделки: она не должна противоречить закону; может заключаться в устной или письменной форме, может подлежать обязательному нотариальному удостоверению или обязательной государственной регистрации.

Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению. ГК РФ содержит указания об обязательной нотариальной форме определенных двусторонних сделок, например:

1) доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверенной, кроме случаев, предусмотренных законом;

2) доверенность, которая выдается в порядке передоверия;

3) договор об ипотеке и о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверенным;

4) уступка требования и перевод долга, основанные на сделке, совершенной в нотариальной форме;

5) договор ренты;

6) завещание.

Семейный кодекс РФ к обязательному нотариальному удостоверению относит:

1) брачный договор;

2) соглашение об уплате алиментов;

3) договор о разделе имущества в случаях, которые предусмотрены соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

В процессе удостоверения сделок, указанных в ст. 35 СК РФ, нотариус производит проверку наличия нотариально удостоверенного согласия супруга на совершение этой сделки.

Сделки с недвижимым имуществом, которые подлежат обязательной государственной регистрации, не всегда должны быть обязательно нотариально удостоверенными. В случае, если законом или соглашением сторон установлена обязательная нотариальная форма сделки и ее государственная регистрация, несоблюдение этого влечет недействительность данной сделки.

43. Расторжение договора об отчуждении имущества и отмена завещания

Порядок и принципы расторжения договора об отчуждении имущества и отмены завещания закреплены в пп. 20 и 21 (соответственно) главы II «Удостоверение сделок» Методических рекомендаций по совершению отдельных действий нотариусами Российской Федерации, который были утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. № 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ».

Если в процессе расторжения договора об отчуждении имущества происходит выяснение того, что необходимый правоустанавливающий документ находится на хранении у нотариуса, тогда соответствующий нотариус обязан вернуть данный правоустанавливающий документ на имущество собственнику соответствующего имущества (п. 20 Методических рекомендаций по совершению отдельных действий нотариусами Российской Федерации).

Очень важно отметить то, что при этом у нотариуса должна оставаться копия соответствующего правоустанавливающего документа.

К договору об отчуждении имущества, который находится у нотариуса, прилагается один из подлинных экземпляров соглашения о расторжении договора об отчуждении имущества.

При этом нотариус должен сделать отметку об удостоверении соглашения о расторжении договора на всех существующих экземплярах договора об отчуждении имущества и в соответствующем реестре.

В случае получения решения суда о признании договора об отчуждении имущества недействительным нотариус делает об этом отметку в реестре и на экземпляре договора, находящемся в делах нотариуса.

В уведомлении об отмене завещания, которое удостоверяется нотариусом в соответствии со ст. 58 Основ законодательства о нотариате, указываются сведения о завещателе в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций по совершению отдельных действий нотариусами Российской Федерации, дата и место удостоверения завещания, фамилия, инициалы нотариуса, удостоверившего завещание, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, инициалы и должность должностного лица, удостоверившего завещание, а также реестровый номер завещания (п. 21 Методических рекомендаций по совершению отдельных действий нотариусами Российской Федерации).

Если отменяемое завещание удостоверено другим нотариусом, то информация об его отмене направляется завещателем или нотариусом по его личной письменной просьбе другому нотариусу либо должностному лицу, которое удостоверяло соответствующее отмененное завещание.

В том случае, если завещателем нотариусу представлено отменяемое полностью завещание, то этим нотариусом на нем должна производиться специальная отметка об отмене завещания. В указанном случае документ об отмене завещания остается в делах нотариуса.

44. Удостоверение договора залога, брачного договора и соглашения об уплате алиментов

Договор о залоге – правовой инструмент обеспечения исполнения основного обязательства должника перед кредитором.

По этому договору кредитор по обязательству, которое обеспечено залогом, при невыполнении другой стороной обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

В договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство, может быть включено условие о залоге.

Договор о залоге, который был заключен за пределами РФ, не может быть признан недействительным из-за несоблюдения формы, если соблюдены требования законодательства РФ.

Несоблюдение установленной формы договора о залоге влечет за собой его недействительность.

В соответствии с нормами ГК РФ брачным договором является соглашение лиц, вступающих в брак, или супругов, которое определяет имущественные права и обязанности супругов в браке либо в случае его расторжения. Он заключается в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению и может заключаться до и после регистрации брака.

Нотариус при удостоверении брачного договора должен:

1) установить личности обратившихся к нему людей;

2) проверить дееспособность;

3) проверить наличие брачных отношений между супругами.

Супруги могут изменить существующий режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Все эти положения могут изменить супруги в брачном соглашении.

Договор может заключаться по поводу существующего или будущего имущества супругов.

Данный договор может быть изменен или расторгнут в любое время по соглашению супругов. По требованию одного супруга этот договор может быть изменен или расторгнут решением суда по основаниям и в порядке, которые установлены ГК РФ.

Алименты – это средства на содержание. Основа данного обязательства – семейные отношения (брак или родство).

Алименты могут быть предоставлены добровольно или на основании судебного приказа. Дееспособные лица самостоятельно заключают соглашение об уплате алиментов, не полностью – с согласия их законных представителей.

Данное соглашение заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Оно имеет силу исполнительного листа, по нему может производиться принудительное взыскание.

Несоблюдение установленной формы данного соглашения влечет за собой соответствующие последствия.

Заключение, исполнение, расторжение и признание недействительным этого соглашения определяются нормами ГК РФ.

45. Удостоверение завещаний, доверенностей и времени выдачи документов

Наследование осуществляется по завещанию или закону.

Завещание – личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу его имущества с назначением наследников, которое сделано в установленной форме. Это односторонняя сделка.

Завещание не может быть совершено через представителя, действующего по доверенности или на основании закона. Удостоверение одного завещания от имени нескольких лиц не допускается.

Завещание должно быть:

1) составлено в письменной форме;

2) нотариально заверено с указанием места и даты его составления;

3) подписано лично завещателем.

При заверении завещания не требуется представления доказательств, которые подтверждали бы права на имущество, проверке подлежит только личность завещателя и его дееспособность.

Удостоверение завещания производится посредством совершения на нем удостоверительной надписи, подписания ее нотариусом или другим должностным лицом и проставления печати. Завещание регистрируется в соответствующем реестре и в алфавитной книге учета завещаний. Оно составляется, подписывается завещателем и удостоверяется нотариусом в 2 экземплярах, один хранится у завещателя, другой – у нотариуса.

Завещания, которые не были должным образом удостоверены, признаются ничтожными.

Нотариальное удостоверение доверенности проводится, только если сделки, на совершение которых эта доверенность выдается, требуют нотариальной формы. В остальных случаях не требуется нотариального удостоверения доверенностей.

Доверенность – это письменное уполномочие, которое выдается одним лицом для представительства перед третьими лицами и содержит перечень полномочий представителя по совершению сделок и иных правомерных действий от представляемого лица, их содержание и пределы. Это односторонняя сделка может выдаваться на имя одного или нескольких лиц.

Доверенность (по объему полномочий) может быть разовой, специальной и генеральной.

Она должна быть совершена в простой письменной форме. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена.

Удостоверительная надпись о времени предъявления документа совершается нотариусом в установленном порядке и ставится на представленном в 2 экземплярах документе. При отсутствии второго экземпляра документа в делах нотариуса остается копия документа, на которой совершается удостоверительная надпись.

Документы об удостоверении времени, предъявления которых просит гражданин, могут быть самыми разными – авторефераты, описания изобретения, командировочные удостоверения, литературные произведения и многое другое.

Нотариус перед тем, как удостоверить время, проверяет личность клиента.

46. Подлинность подписи на документе. Свидетельствование верности перевода

При возникновении необходимости удостовериться в том, что определенный документ подписан именно тем лицом, от которого он исходил, производится проверка подлинности подписи на документе.

Статья 35 Семейного кодекса РФ гласит, что свидетельствование подлинности подписи супруга о согласии на заключение сделки, требующей нотариального удостоверения, или сделки, требующей государственной регистрации, обязательно. Обязательному нотариальному удостоверению подлежит также заявление об отмене завещания.

Нотариус не имеет права свидетельствовать подлинность подписи на документе, в котором гражданин утверждает факты, удостоверение которых принадлежит государственному органу (время рождения, смерти). Исключение составляют только документы, которые предоставляются в суд или другое учреждение иностранного государства.

Подлинность подписи может быть засвидетельствована на документах только при условии, что они не противоречат законодательству и не являются изложением сделки.

Нотариус может осуществлять свидетельствование верности переводов в том случае, если владеет соответствующим языком или у него в нотариальной конторе есть переводчик.

Если нотариусу неизвестен язык, на котором изложен документ, или язык, на который

требуется перевести содержание документа, перевод может быть сделан известным нотариусу переводчиком, нотариус свидетельствует подлинность подписи переводчика на переводе. Перед этим нотариус устанавливает личность как переводчика, так и лица, представившего документ для перевода.

Если требуется перевод и свидетельствование верности документа, который был выдан властями иностранных государств, это осуществляются только при наличии на данном документе отметки консула или консульского управления МИД РФ о том, что данный документ не противоречит законам государства, которым он был выдан.

Перевод располагается следующим образом:

1) на одном листе с подлинником;

2) тексты рядом, на одной странице, которая разделена вертикальной чертой таким образом, чтобы подлинный текст помещался на левой стороне, а перевод – на правой. Перевод делается со всего текста документа и заканчивается подписями.

Под текстом перевода помещается подпись переводчика. Удостоверительная надпись излагается под текстом самого документа и под текстом его перевода. В том случае, если перевод помещен на отдельном от подлинника листе, он должен прикрепляться к соответствующему подлинному документу, затем это все прошнуровывается и скрепляется подписью нотариуса, а также гербовой печатью нотариуса или государственной нотариальной конторы.

47. Удостоверение нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности личности с фотографией

Нотариус удостоверяет такие факты, как:

1) факт нахождения гражданина в живых;

2) факт нахождения гражданина в определенном месте.

А по просьбе гражданина проводится удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии, и времени предъявления ему документа.

Факт нахождения гражданина в живых, как и факт нахождения его в определенном месте, удостоверяются в порядке, который закреплен ст. 82, 83 Основ законодательства о нотариате. Эти факты устанавливаются при явке гражданина к нотариусу и при удостоверении в этом нотариуса, находящегося вне нотариальной конторы. Удостоверение факта нахождения в живых или в определенном месте несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей и организаций, на попечении которых он находится.

Данные действия производятся в первую очередь по просьбе гражданина. Для несовершеннолетних это действие может быть произведено по просьбе законного представителя либо по просьбе организации, на попечении которого находится этот несовершеннолетний.

Факт нахождения гражданина в живых может быть установлен нотариусом или должностными лицами консульских учреждений РФ.

Для подтверждения этого факта указанные лица выдают заинтересованному лицу свидетельство по устному заявлению заинтересованного лица.

Свидетельство об установлении факта нахождения гражданина в живых должно составляться в 2 экземплярах, причем один остается у нотариуса.

Нотариус проводит удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии в соответствии с порядком, закрепленным в ст. 84 Основ законодательства о нотариате. Для этого он помещает фотографию в верхний левый угол свидетельства и скрепляет это своей печатью. Печать нотариуса захватывает и фотографию, и свидетельство.

Для выдачи свидетельства, удостоверяющего тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, нотариус должен удостовериться в тождественности явившегося к нему гражданина с лицом, которое изображено на фотографии.

К свидетельству, удостоверяющему тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, пришивается соответствующая фотографическая карточка и скрепляется печатью, которая располагается и на фотографической карточке, и на свидетельстве по частям.

Рассматриваемое свидетельство, удостоверяющее тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотокарточке, составляется в 2 экземплярах, один из которых хранится в делах у нотариуса, выдавшего это свидетельство.

48. Передача заявлений

В соответствии с положениями законодательства нотариус передает заявления граждан (юридических лиц) другим гражданам (юридическим лицам):

1) лично под расписку;

2) по почте с уведомлением.

Заявления могут передаваться также с использованием телефакса, компьютерных сетей и других технических средств. Расходы, которые связаны с использованием технических средств для передачи заявлений, оплачивает то лицо, по просьбе которого совершается нотариальное действие.

По просьбе лица, которое подавало заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления.

Заявления от физических (или юридических) лиц представляются нотариусу в количестве не менее 2 экземпляров, один из которых передается нотариусом соответствующему адресату, а другой остается в делах нотариальной конторы. В том случае, если заявление отправляется по почте, оно должно быть отправлено совместно с сопроводительным письмом нотариуса, которое отправляется не менее чем в 2 экземплярах, один из которых приобщается к оставленному в нотариальной конторе экземпляру заявления.

На экземпляре документа, который остался у нотариуса, указывается реестровый номер и делается соответствующая отметка об уплате государственной пошлины или нотариального тарифа (в зависимости от того, государственный или частный нотариус).

При личной передаче заявления физических (или юридических) лиц другим физическим (или юридическим лицам) нотариус берет от адресата расписку о получении им передаваемого заявления.

Расписка может быть совершена двумя основными путями:

1) делается адресатом в форме отдельного письменного документа;

2) должна быть сделана отметка на втором остающемся у нотариуса экземпляре переданного адресату заявления.

В расписке должны быть указаны название документа, дата и время получения адресатом этого документа, а также полное имя для физического лица или наименование адресата – для юридического лица. Текст расписки скрепляется подписью лица, получившего документ. В случае отказа адресата от получения доставленного ему документа ему предлагается изложить нотариусу причины отказа с их полной мотивировкой.

Эта официальная передача заявления необходима в тех случаях, когда нужно зафиксировать сам факт передачи либо сроки его передачи, например при извещении о продаже своей доли одним из владельцев жилого дома остальных совладельцев, обладающих правом преимущественной покупки.

В свидетельство заносятся сведения о времени получения заявления и направления лицу, указанному в заявлении, а также его содержание. В свидетельстве могут быть указаны время получения ответа на заявление; существо ответа либо тот факт, что он (ответ) к назначенному в заявлении сроку не поступил.