Текст книги "Квалификационный экзамен на адвоката"

39. Юридические лица. Понятие, признаки, виды. Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителям – юридическим лицам

Юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Признаки:

1. Организационное единство. Данный признак выражается в том, что субъектом правоотношений выступает юридическое лицо как единое целое, а не его структурные элементы.

2. Наличие обособленного имущества (в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении). Обособленность имущества проявляется не только относительно к иным участникам правоотношений, но и к учредителям юридического лица. Юридическое лицо обязано иметь самостоятельный баланс или смету.

3. Самостоятельность имущественной ответственности. Данный признак выражается в том, что юридические лица отвечают по обязательствам своим имуществом.

4. Вступление в правоотношения от собственного имени. Данный признак выражается в том, что любое юридическое лицо имеет наименование, закрепленное в уставных и организационных документах.

Виды:

• По характеру деятельности:

– коммерческие;

– некоммерческие.

• По количеству учредителей:

– один учредитель;

– более одного учредителя.

• По степени участия учредителей в хозяйственной деятельности:

– с обязательным личным участием (товарищества, кооперативы);

– с необязательным личным участием (общества).

• По характеру имущественных прав учредителей:

– с обязательственными имущественными правами учредителей (общества, товарищества, кооперативы);

– с вещными имущественными правами учредителей (унитарные предприятия).

• По составу учредительных документов:

– договорные (хозяйственные товарищества);

– договорно-уставные (ООО);

– уставные;

– созданные на основании специального закона (государственные корпорации).

• По порядку образования:

– создаваемые в разрешительном порядке;

– создаваемые в нормативно-явочном порядке.

• По формам собственности:

– государственные;

– частные.

Особенность оказания правовой помощи юридическим лицам заключается в том, что адвокату приходится взаимодействовать с таким структурным подразделением клиента, как юридическая служба.

Крупные и средние юридические лица, как правило, предусматривают в своем штате юрисконсульта либо имеют отдельное структурное подразделение – юридическую службу. Однако в некоторых случаях руководители таких организаций прибегают к услугам адвокатуры.

Обращение юридического лица, имеющего собственную юридическую службу, за оказанием юридической помощи к представителям адвокатских сообществ обуславливается в основном наличием юридических ситуаций, выходящих за рамки их обычной хозяйственно-правовой деятельности. Штатные юрисконсульты редко имеют опыт работы по уголовным и административным делам. Кроме того, в случае возбуждения уголовного дела против руководства предприятия или его сотрудника в уголовный процесс на стадии предварительного следствия сможет вступить лишь адвокат. Большинство адвокатов имеют более богатый опыт работы в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, в то время как штатные юрисконсульты в основном заняты юридическим сопровождением внутрихозяйственной и договорной работы предприятия. По этим причинам юридические лица зачастую обращаются за правовой помощью к адвокатам, и встает вопрос о тактике взаимодействия адвоката и юридической службы предприятия.

Работа штатных юрисконсультов затруднена тем, что они находятся в подчинении руководителя юридического лица, роль же адвоката заключается в своеобразной независимой правовой оценке ее деятельности. Работу адвоката на предприятии, имеющем юридическую службу, можно сравнить с работой аудитора на предприятии, имеющем штатного бухгалтера. Адвокат проверяет и оценивает работу юридической службы предприятия за определенный период, указывает на недостатки и слабые места в работе. Вполне естественно, что юридическая служба не может самостоятельно оценить сильные и выявить слабые стороны своей деятельности ввиду субъективности подхода. Руководитель же предприятия проверить работу юридической службы также не в состоянии по причине отсутствия специальных юридических навыков и загруженности руководством общепроизводственной деятельностью.

Тактически верным при правовом сопровождении адвокатом предприятия с юридической службой будет не отвлекаться на выполнение повторяющихся и стандартных операций, а организовать методическое обеспечение деятельности местных юрисконсультов. Необходимо по результатам проведенного анализа правового положения на предприятии давать заключения руководству с рекомендациями об устранении выявленных недостатков.

Работа адвоката с юридическими лицами характеризуется следующими особенностями:

• доверенность на ведение дела выдается руководителем юридического лица в простой письменной форме, а не в нотариальной;

• расходы на оплату услуг адвоката подтверждаются перед судом платежным поручением и выпиской из банковского счета, а не квитанцией к приходному кассовому ордеру;

• дела подведомственны, как правило, арбитражным судам.

Принципы организации переговоров по хозяйственным (экономическим) спорам с участием адвоката:

• приоритетность переговорной формы разрешения споров;

• протоколирование хода переговоров;

• законность;

• деловая направленность;

• паритетность сторон;

• профессионализм.

40. Понятие и виды сделок. Форма сделок. Условия действительности сделок

Сделки – действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение либо прекращение гражданских прав и обязанностей.

Виды:

• В зависимости от числа сторон:

– односторонние;

– двусторонние (договор);

– многосторонние (договор).

• В зависимости от момента исполнения:

– срочные;

– бессрочные.

• В зависимости от наличия условий:

– условные;

– безусловные.

• В зависимости от связи с правовым основанием:

– каузальные (тесно связанные с правовым основанием, например купля-продажа);

– абстрактные (имеет место отсутствие правовых оснований, например выдача векселя).

• В зависимости от момента возникновения правоотношений:

– консенсуальные (с момента достижения соглашения);

– реальные (с момента передачи вещи).

• В зависимости от характера правоотношения:

– общие;

– фидуциарные (доверительные), например: поручение, комиссия, доверительное управление.

• В зависимости от формы совершения:

– устные;

– простыне письменные;

– нотариально удостоверенные;

– зарегистрированные государством.

Сделки действительны при соблюдении следующих обязательных условий:

• объект сделки не изъят из гражданского оборота;

• субъекты дееспособны;

• соответствующая закону форма сделки;

• исполняется подлинная воля сторон;

• сделка законна;

• цель сделки не должна быть противной основам правопорядка и нравственности.

41. Деятельность адвоката при признании сделок недействительными (на стороне истца и на стороне ответчика). Последствия признания сделки недействительной

Недействительные сделки – это сделки, являющиеся ничтожными либо оспоримыми.

Ничтожная сделка – сделка, являющаяся недействительной независимо от судебного признания.

Виды:

• нарушающие требования закона или иного правового акта;

• противные основам правопорядка или нравственности;

• совершенные лицами до 14 лет;

• совершенные недееспособными;

• совершенные с нарушением установленной формы;

• мнимые (совершенная лишь для вида, но без намерения породить правовые последствия);

• притворные (совершается с целью прикрыть другую сделку);

• в отношении имущества, распоряжение которым запрещено или ограничено.

Последствия:

• не влечет юридических последствий;

• стороны обязаны возвратить все полученное по сделке либо возместить стоимость.

Оспоримая сделка – сделка, являющаяся недействительной в силу признания таковой судом.

Виды:

• совершенные несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет;

• лицами, ограниченными судом в дееспособности;

• лицами, не способными понимать свои действия, либо руководить ими;

• совершенные под влиянием существенного заблуждения;

• совершенные под влиянием обмана, насилия, злонамеренного соглашения или неблагоприятных обстоятельств;

• совершенные юридическим лицом совершенной в противоречии с целями его деятельности

• совершенные лицом за пределами полномочий.

Последствия:

• не влечет юридических последствий;

• стороны обязаны возвратить все полученное по сделке либо возместить стоимость.

Деятельность адвоката по данной категории дел включает в себя:

• консультирование заинтересованных лиц (сторон сделки, лиц, чьи права затронуты сделкой);

• проверка фактических оснований дела;

• составление искового заявления либо отзыва на исковое заявление;

• судебное представительство.

42. Представительство: понятие, виды. Доверенность

Представительство – совершение представителем в пределах имеющихся полномочий юридических действий от имени и в интересах представляемого.

Виды:

• явочное (например, когда продавец действует от имени магазина);

• законное (родители несовершеннолетних детей являются их законными представителями);

• договорное, в том числе коммерческое;

• неуполномоченное (требует последующего одобрения представляемым).

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Виды:

• генеральная (общая) (на представление широкого круга сделок);

• специальная (на представление широкого круга сделок в специально оговоренной сфере деятельности);

• разовая (на совершение одной конкретной сделки).

43. Учет в деятельности адвоката сроков, предусмотренных в нормах гражданского права. Исковая давность

Срок – период времени, с которым закон связывает возникновение, изменение либо прекращение правоотношений.

Виды:

• По субъекту установления:

– Законные;

– Договорные;

– Судебные.

• По правовым последствиям:

– Правообразующие;

– Правоизменяющие;

– Правопрекращающие.

• По степени обязательности для субъектов:

– Императивные;

– Диспозитивные.

• По охвату субъектов и отношений:

– Общие;

– Специальные.

• По степени определенности:

– Абсолютно определенные;

– Относительно определенные;

– Неопределенные.

• По назначению:

– Осуществления гражданских прав:

• Существования гражданских прав;

• Пресекательные;

• Претензионные;

• Гарантийные;

• Годности и службы;

• Реализации товаров;

• Хранения товаров;

– Исполнения обязанностей:

• Общие;

• Промежуточные.

– Защиты гражданских прав.

Начало течения срока исчисляется со следующего дня после календарной даты наступления события.

Срок истекает в соответствующие месяц и число последнего года (месяца).

Если окончание срока выпадает на такой день, который в конкретном месяце отсутствует, срок истекает в последний день этого месяца, а если выпадает на нерабочий день, то в ближайший следующий рабочий день.

Исковая давность – срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Виды:

• Общая (3 года);

• Специальная.

Любые соглашения об изменении сроков исковой давности недействительны.

Суд принимает исковое заявление независимо от истечения сроков исковой давности и применяет ее только по заявлению стороны.

Течение срока исковой давности начинается с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав, а по обязательствам – по окончании срока их исполнения.

Приостановление возможно, если срок исковой давности равен шести или менее месяцам, при наличии одного из следующих оснований (либо если эти основания действуют в течение последних шести месяцев срока):

• в период действия непреодолимой силы;

• если одна из сторон находится в составе переведенных на военное положение вооруженных сил;

• в силу моратория на основании закона;

• в силу приостановления действия нормативно-правового акта, регулирующего соответствующее правоотношение.

Перерыв:

• при предъявлении иска;

• при совершении обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

Требования, на которые не распространяется исковая давность:

• о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ;

• вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

• о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

• об устранении нарушений прав собственника или иного владельца.

Гражданско-правовые сроки и исковая давность играют большую роль в прикладной юриспруденции и должны учитываться в адвокатской деятельности. В работе по гражданским делам адвокату необходимо:

а) При вступлении в дело проверить истечение сроков, обращая особое внимание на пресекательные;

б) В случае выявления фактов пропуска пресекательных сроков разъяснить доверителю неблагоприятные либо благоприятные для него последствия;

в) В случае благоприятных для доверителя последствий пропуска пресекательных сроков (например, срока исковой давности), заявлять перед судом письменное требование об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований поэтому основанию без рассмотрении дела по существу;

г) В случае неблагоприятных для доверителя последствий пропуска пресекательных сроков формировать доказательственную базу уважительности пропуска сроков (нахождение на больничном и т. п.);

д) Разъяснить доверителю о возможности инициации иска за пределами сроков исковой давности, а также о вытекающих из такого процессуального поведения рисках, к которым относятся:

• Высокая вероятность отказа в удовлетворении заявленных исковых требования только на основании пропуска сроков исковой давности;

• Высокая вероятность несения истцом бремени судебных расходов при отклонении иска.

44. Деятельность адвоката при ведении дел о защите чести, достоинства, деловой репутации. Охрана изображения гражданина и его частной жизни. Распределение бремени доказывания

В соответствии со ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени. Указанное право, а также установленное ст. 152 ГК РФ право каждого на судебную защиту чести, достоинства и деловой репутации от распространенных не соответствующих действительности порочащих сведений является необходимым ограничением свободы слова и массовой информации для случаев злоупотребления этими правами.

Нормативно-правовым обоснованием защиты чести, достоинства и деловой репутации в гражданско-правовом порядке является ст. 152 ГК РФ. Содержание ее следующее:

• Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом. По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и деловой репутации гражданина и после его смерти;

• Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Гражданин, в отношении которого в средствах массовой информации распространены указанные сведения, имеет право потребовать наряду с опровержением также опубликования своего ответа в тех же средствах массовой информации;

• Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву;

• В случаях, когда сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, стали широко известны и в связи с этим опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления этой информации, а также пресечения или запрещения дальнейшего распространения указанных сведений путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, содержащих указанные сведения, если без уничтожения таких экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации невозможно;

• Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, оказались после их распространения доступными в сети «Интернет», гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также опровержения указанных сведений способом, обеспечивающим доведение опровержения до пользователей сети «Интернет»;

• Порядок опровержения сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, в иных случаях устанавливается судом;

• Применение к нарушителю мер ответственности за неисполнение судебного решения не освобождает его от обязанности совершить предусмотренное решением суда действие;

• Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, гражданин, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности;

• Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, наряду с опровержением таких сведений или опубликованием своего ответа вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда, причиненных распространением таких сведений;

• Правила [указанные выше], за исключением положений о компенсации морального вреда, могут быть применены судом также к случаям распространения любых не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности. Срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением указанных сведений в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации;

• Правила настоящей статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

Таким образом, лицо (физическое либо юридическое), чьи честь, достоинство или деловая репутация были опорочены, вправе прибегнуть к следующим гражданско-правовым средствам защиты:

• Требование опровержения порочащих сведений. Опровержение, в свою очередь, возможно в следующих основных формах:

– отзыв документа, содержащего порочащие сведения;

– замена документа, содержащего порочащие сведения;

– публикация в том же средстве массовой информации опровержения от имени лица, распространившего порочащую информацию;

– публикация в том же средстве массовой информации ответа от имени лица, пострадавшего от распространения информации, порочащей его честь, достоинство и деловую репутацию.

• Возмещение убытков, причиненных потерпевшему распространением информации, порочащей его честь, достоинство и деловую репутацию;

• Возмещение морального вреда, причиненного потерпевшему распространением информации, порочащей его честь, достоинство и деловую репутацию;

• Признание распространенных сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, недействительными.

Судебная практика по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц обобщена Пленумом Верховного Суда РФ в Постановлении от 24 февраля 2005 г. № 3[70]70
  Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. № 4.


[Закрыть].

Пункт 9 Постановления Пленума ВС РФ от 24 февраля 2005 г. № 3 посвящен разъяснениям относительно распределению между сторонами истца и ответчика бремени доказывания в гражданском судопроизводстве по анализируемой категории дел. Пленум ВС РФ отмечает, что в силу п. 1 ст. 152 ГПК РФ обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике. Истец обязан доказать факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск, а также порочащий характер этих сведений.

Согласно п. 1 ст. 152.1 ГК РФ обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии – с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда:

• Использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

• Изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

• Гражданин позировал за плату.

Согласно п. 1 ст. 152.2 ГК РФ если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни.

Не являются нарушением указанных правил сбор, хранение, распространение и использование информации о частной жизни гражданина в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином или по его воле.

Деятельность адвоката по данной категории дел включает в себя:

• консультирование заинтересованных лиц;

• проверка фактических оснований дела;

• выбор способа защиты: уголовно-правовой (ст. 128.1, ст. 282, ст. 335 УК РФ), административно-правовой (ст. 5.13, ст. 5.61 КоАП РФ), гражданско-правовой (ст. 152, ст. 152.1 ГК РФ), смешанный (гражданский иск в уголовном процессе);

• составление заявления либо отзыва на него;

• судебное представительство.