Текст книги "Квалификационный экзамен на адвоката"

22. Позиция адвоката, его права и обязанности (правовые возможности) в случае конфликта интересов и коллизии взаимоотношений адвоката и его доверителя

Конфликт – столкновение противоположных интересов, взглядов, стремлений.

Он может возникнуть в ряде случаев:

• при противоречии позиции по делу адвоката и его доверителя;

• при препятствовании исполнением одного поручения исполнению другого;

• при обращении к доверителю противоположных сторон в споре;

• при наличии конфликта между доверителем адвоката и иным участником процесса.

Кодекс профессиональной этики предлагает адвокату правила поведения во избежание и для нивелирования подобных конфликтных ситуаций, в соответствии с которыми:

• адвокат не должен принимать поручение, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения;

• адвокат не вправе действовать вопреки законным интересам доверителя;

• адвокат не вправе занимать позицию и действовать вопреки воле доверителя, кроме случаев самооговора подзащитного;

• адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы, в одном деле, а может лишь способствовать примирению сторон;

• адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по уголовному делу двух и более лиц, если их интересы противоречивы, либо они придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела, а также по одному делу необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия;

• адвокат не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых;

• при наличии или потенции конфликта интересов адвокаты, оказывающие юридическую помощь совместно на основании партнерского договора, обязаны получить согласие всех сторон конфликтного отношения на продолжение исполнения поручения и обеспечить равные возможности правовой защиты этих интересов;

• если адвокат защищает двух подозреваемых или обвиняемых и в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства интересы одного из них вступают в противоречие с интересами другого, адвокату, который не вправе согласно ч. 6 ст. 49 УПК РФ далее продолжать защищать обоих, следует выйти из дела. Предпочтение одного подзащитного другому будет профессионально неэтичным[36]36
  Разъяснение Совета АП г. Москвы «О поведении при выявившихся противоречиях в интересах подзащитных» // Вестник ФПА РФ. 2013. № 3. С. 104.


[Закрыть];

• в уголовных делах нередки случаи отказа обвиняемых, не признающих себя виновными, от защитника, мотивированные расхождением в позициях. Адвокат, подтверждающий такое расхождение при высказывании своего отношения к заявленному ему отводу, нарушает требования Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и КПЭА, которые воспрещают адвокату занимать по делу позицию вопреки воле доверителя и делать публичные заявления о доказанности вины подзащитного, если тот ее отрицает. По сути, такое заявление означает отказ от принятой на себя защиты. В вышеописанной ситуации адвокату следует поддерживать заявленный ему отвод, обращая внимание следователя и суда на то, что полноценная защита возможна лишь тогда, когда обвиняемый доверяет адвокату и отсутствие доверия должно влечь удовлетворение отказа от защитника[37]37
  Разъяснение Совета АП г. Москвы «О поведении адвоката-защитника при отказе от него» // Вестник ФПА РФ. 2013. № 3. С. 104.


[Закрыть].

23. Вознаграждение адвоката за оказываемую юридическую помощь. Этические правила определения размера гонорара. Допустимость условия о «гонораре успеха». Оплата труда адвоката, работающего по назначению или оказывающего юридическую помощь бесплатно. Возмещение расходов на оказание юридической помощи при реабилитации лица

Вознаграждение адвоката – денежная сумма, устанавливаемая по взаимному соглашению между адвокатом и доверителем, либо определяемая государством в случаях, предусмотренных законодательством, которая подлежит обязательной выплате адвокату при оказании им юридической помощи доверителю[38]38
  Скопцова А. Е. Вознаграждение адвоката в процессе развития адвокатуры в России. Автореферат … к. ю.н. М., 2009 г. С. 12.


[Закрыть].

Гонорар успеха – денежная сумма, выплачиваемая адвокату доверителем за оказанную юридическую помощь в случае принятия положительного для доверителя решения суда, в дополнение к сумме основного вознаграждения адвоката[39]39
  Там же.


[Закрыть].

В настоящее время действуют следующие размеры оплаты труда адвоката, участвующего в уголовных делах по назначению:

В районах Крайнего Севера приведенные в этой таблице значения подлежат увеличению на северный коэффициент и северную надбавку.

Указанные выше расценки установлены Постановлением Правительства РФ от 01.12.2012 № 1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации» и Приказом Минюста России № 174, Минфина России № 122н от 05.09.2012 «Об утверждении порядка расчета вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела»[40]40
  Российская газета. 21.09.2012. № 128.


[Закрыть].

Законодательством об адвокатуре предписано адвокатским палатам субъектов федерации самостоятельно определять, каким способом вознаграждать труд адвоката, когда последним оказывается юридическая помощь гражданам бесплатно. Основные варианты следующие:

• труд адвоката оплачивается из взносов на содержание палаты;

• труд адвоката оплачивается из особого фонда, который может формироваться как за счет взносов всех адвокатов, так и за счет взносов тех адвокатов, которые не желают лично участвовать в оказании бесплатной юридической помощи;

• труд адвоката не оплачивается, но каждый адвокат обязан оказать определенный объем бесплатной юридической помощи (например, по графику).

Кроме того, бесплатная юридическая помощь может оплачиваться за счет бюджетных средств, если органами государственной власти принимается соответствующий нормативный правовой акт (например, на уровне субъекта Федерации).

Суммы, выплаченные за оказание юридической помощи, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 135 УПК РФ относятся к имущественному вреду, причиненному реабилитированному, следовательно, подлежат взысканию в его пользу независимо от того, сам ли он или иные лица произвели соответствующие выплаты.

Этические правила определения размера гонорара:

1. Размер гонорара не должен ставить доверителя в чрезвычайно затруднительную жизненную ситуацию;

2. Размер гонорара должен находиться в соответствии с объемом, сложностью и срочностью оказываемой юридической помощью;

3. Размер гонорара должен базироваться на соответствующих рекомендациях органов адвокатского самоуправления и адвокатских образований.

24. Оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно. Участие адвоката в государственной системе бесплатной юридической помощи

Адвокаты оказывают юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»[41]41
  Собрание законодательства РФ. 28.11.2011. № 48. Ст. 6725.


[Закрыть].

Согласно ст. 18 указанного закона адвокаты участвуют в функционировании государственной системы бесплатной юридической помощи, оказывая гражданам бесплатную юридическую помощь.

Организация участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъекте РФ осуществляется адвокатской палатой этого субъекта.

Адвокатская палата субъекта РФ ежегодно не позднее 15 ноября направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ список адвокатов, участвующих в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи, с указанием регистрационных номеров адвокатов в реестре адвокатов субъекта РФ, а также адвокатских образований, в которых адвокаты осуществляют свою профессиональную деятельность. Ежегодно не позднее 31 декабря уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ опубликовывает список адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь, в средствах массовой информации и размещает этот список на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ ежегодно не позднее 1 декабря заключает с адвокатской палатой субъекта РФ соглашение об оказании бесплатной юридической помощи адвокатами, являющимися участниками государственной системы бесплатной юридической помощи.

Адвокаты, являющиеся участниками государственной системы бесплатной юридической помощи, оказывают гражданам бесплатную юридическую помощь на основании соглашения, заключаемого в соответствии со ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Адвокаты направляют в адвокатскую палату субъекта РФ отчет об оказании ими бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи.

Адвокатская палата субъекта РФ в порядке, установленном нормативным правовым актом субъекта РФ, направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ ежегодный доклад и сводный отчет об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи.

Формы соглашения, отчетов и сроки их представления утверждены Приказом Минюста России от 12.11.2012 № 206 «Об утверждении форм и сроков представления документов, связанных с участием адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»[42]42
  Российская газета. 19.12.2012. № 292.


[Закрыть].

Размер, порядок оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание такой помощи определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Основной гарантией предоставления бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам является возможность привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности за отказ в такой помощи по жалобе гражданина.

ФПА РФ дало разъяснение, согласно которому адвокат не вправе заключать соглашения о возмездной помощи по судебным делам с лицами, подпадающими под категории бесплатной юридической помощи[43]43
  Обзор некоторых разъяснений ФПА РФ в связи с обращениями адвокатских палат, адвокатских образований и адвокатов в 2003–2004 годах // Вестник ФПА РФ. 2005. № 1. С. 84–85.


[Закрыть].

Раздел IV
Профессиональная этика адвоката

25. Кодекс профессиональной этики адвоката: правовая природа, значимость, назначение, структура, содержание

Одним из основных регуляторов адвокатской деятельности является Кодекс профессиональной этики адвоката (КПЭА), который устанавливает обязательные для каждого адвоката правила его поведения при осуществлении адвокатской деятельности на основе нравственных критериев и традиций адвокатуры.

КПЭА является актом делегированного нормотворчества и дополнением к законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре; состоит из двух разделов, включающих 27 статей.

Первый раздел закрепляет принципы и нормы профессионального поведения адвоката, в том числе общие положения, положения о независимости адвоката, адвокатской тайне, ограничения на действия адвоката, правила поведения при конфликте интересов, предписания по вопросам получения гонорара, распространения информации об адвокате и адвокатском образовании.

Второй раздел закрепляет процедурные основы дисциплинарного производства, в том числе поводы для начала дисциплинарного производства, порядок его возбуждения, правила разбирательства в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ, правила разбирательства в Совете адвокатской палаты субъекта РФ, полномочия квалификационной комиссии и совета по дисциплинарному производству.

26. Этические принципы профессионального поведения адвоката

Такие принципы закреплены в КПЭА, а также являются содержанием неписаных традиций и обычаев российской адвокатуры.

К общим этическим принципам относятся:

• предписание сохранения профессиональных чести и достоинства при любых обстоятельствах (ч. 1 ст. 4 КПЭА);

• обеспечение профессиональной независимости (ч. 1 ст. 5 КПЭА);

• порядочность, честность и добросовестность (ч. 1 ст. 5 КПЭА);

• хранение адвокатской тайны (ст. 6 КПЭА).

Эти принципы являются базовыми и конкретизируются в зависимости от характера и субъектного состава адвокатской деятельности.

Комиссия ФПА по этике и стандартам разъяснила, что поведение адвоката вне профессиональной деятельности, которое наносит ущерб авторитету адвокатуры или подрывает доверие к ней, может квалифицироваться органами адвокатского самоуправления в качестве нарушения правил профессиональной этики при условии, что принадлежность такого лица к адвокатскому сообществу очевидна или это следует из его поведения[44]44
  Разъяснение Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам от 16.02.2018 № 02/18 «По вопросам применения п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката» (утв. Решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 16.02.2018 (протокол № 1)) // http://fparf.ru.


[Закрыть].

См. также вопросы №№ 27–30.

27. Этические правила поведения адвоката при общении с доверителем

Выделяют следующие принципы взаимоотношений адвоката с клиентом[45]45
  Филиппов С. А., Щербакова Л. Г. Профессиональная культура и этические принципы деятельности адвоката // Правовая культура, 2016. № 2. С. 85.


[Закрыть]:

1. Доверительность отношений. Доверие завоевывается с первой встречи доброжелательностью и корректностью, проявлением интереса к делу и клиенту. Клиент должен чувствовать, что адвокат его слушает, понимает его требования, никуда не спешит (иначе адвокат рискует в суде столкнуться с тем, что он не смог узнать от клиента).

2. Доскональное изучение дела и клиента. Это позволит правильно построить свои отношения с клиентом, а затем и поведение в суде.

3. Профессионализм. Адвокат должен производить благоприятное впечатление, что выражается в соответствующей культуре поведения, умении выдержать деловой стиль одежды, грамотном изложении своих мыслей в приватной беседе с клиентом. Деловая беседа требует употребления деловой лексики, исключения неформальных и тем более жаргонных слов. В то же время речь адвоката должна быть понятна клиенту.

4. Сотрудничество. Адвокат по гражданским делам выполняет представительские функции, поэтому клиент всегда должен быть в курсе того, как продвигается его дело. Он вправе рассчитывать на разъяснения адвоката и его информацию. В то же время адвокат должен так построить отношения, чтобы и клиент ставил адвоката в известность о произошедших изменениях. Адвокат должен быть не только юристом, но и психологом.

Кодекс профессиональной этики адвоката содержит следующие составы дисциплинарных проступков, связанных с этической стороной адвокатской деятельности (при общении с доверителем):

1. Нарушение профессиональной тайны. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:

• факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

• все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

• сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

• содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

• все адвокатское производство по делу;

• условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

• любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей. Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него.

2. Уступка денежного требования к доверителю. Адвокат не может уступить кому бы то ни было право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению.

3. Действие вопреки законным интересам доверителя, оказание ему юридической помощи по мотивам собственной выгоды, безнравственных интересов или под воздействием давления извне.

4. Разглашение без согласия доверителя сведений, сообщенных им адвокату в связи с оказанием ему юридической помощи.

5. Принятие поручений на оказание юридической помощи в количестве, заведомо большем, чем адвокат в состоянии выполнить.

6. Навязывание своей помощи лицам и привлечение их в качестве доверителей путем использования личных связей с работниками судебных и правоохранительных органов, обещания благополучного разрешения дела и других недостойных способов.

7. Приобретение каким бы то ни было способом в личных интересах имущества и имущественных права, являющихся предметом спора, в котором адвокат принимает участие как лицо, оказывающее юридическую помощь.

8. Принятие поручения на выполнение функций органов управления доверителя – юридического лица по распоряжению имуществом и правами последнего.

9. Дача лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно свидетельствовать о том, что адвокат для достижения этой цели намерен воспользоваться другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.

10. Принятие поручения, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения.

11. Долговая зависимость от доверителя.

12. Фамильярные отношения с доверителем.

13. Удержание всех полученных от доверителя подлинных документов по делу и доверенности при отмене поручения.

14. Ранжирование оказываемой адвокатом помощи в зависимости от факта ее оплаты. Согласно КПЭА обязанности адвоката, установленные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, при оказании им юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных этим законодательством, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда не отличаются от обязанностей при оказании юридической помощи за гонорар.

15. Нарушение интересов доверителя во имя товарищеских либо каких-либо иных отношений.

16. Неисполнение решений органов адвокатской палаты и органов Федеральной палаты адвокатов, принятых в пределах их компетенции.

17. Уклонение от оказания юридической помощи бесплатно или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда в порядке, определяемом адвокатской палатой субъекта Российской Федерации.

18. Включение в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела, кроме имущественных споров, по которым вознаграждение может определяться пропорционально к цене иска в случае успешного завершения дела.

19. Принятие от доверителя какого-либо имущества в обеспечение соглашения о гонораре, за исключением денежных сумм, вносимых в кассу адвокатского образования (подразделения) в качестве авансового платежа.

Кроме того, мониторинг дисциплинарной практики позволяет сформулировать следующие проступки адвокатов перед своими доверителями:

• Перепоручение ведения судебного процесса лицам, не имеющим статуса адвоката[46]46
  См. Обзор дисциплинарной практики адвокатских палат субъектов РФ за 2009 год // Вестник ФПА РФ. 2010. № 3. С. 48–49.


[Закрыть].

• Формальное участие адвоката в процессуальных действиях[47]47
  См.: Разъяснение ЭМК Совета ФПА РФ в связи со случаями невыполнения адвокатами-защитниками своих профессиональных обязанностей, нарушающими права доверителей на защиту // Вестник ФПА РФ. 2011. № 2. С. 125.


[Закрыть].

• Эпизодическое присутствие адвоката на допросе подзащитного[48]48
  Там же. С. 129.


[Закрыть].

• Уклонение от возможности ознакомиться с материалами судебного дела при вступлении в процесс[49]49
  Там же. С. 129–130.


[Закрыть].

• Уклонение от возможности ознакомиться с протоколом судебного заседания[50]50
  Там же. С. 130.


[Закрыть].

• Отказ от выступления в прениях с переложением этой функции на доверителя[51]51
  Там же. С. 132.


[Закрыть].

• Заключение соглашения в объеме, не предполагающем защиту подозреваемого (обвиняемого, подсудимого) на всем протяжении конкретной стадии уголовного судопроизводства[52]52
  Разъяснение Совета АП г. Москвы «О соглашении на уголовную защиту» // Вестник ФПА РФ. 2013. № 3. С. 109.


[Закрыть].

• Участие в уголовном процессе в качестве защитника-дублера[53]53
  Решение Совета ФПА РФ от 27.09.2013 (протокол № 1) // Вестник ФПА. 2013. № 4. С. 32–34.


[Закрыть].

• Оказание услуг без заключения соглашения, без вручения копии соглашения доверителю, а равно без предоставления доверителю отчета о проделанной работе по его просьбе[54]54
  Обзор дисциплинарной практики адвокатских палат субъектов РФ за 2013 год // Вестник ФПА РФ. 2014. № 3. С. 31–34.


[Закрыть].

• Уклонение от выдачи доверителю квитанции об оплате по соглашению[55]55
  Там же. С. 34–37.


[Закрыть].

• Неявка в судебное заседание без уважительных причин[56]56
  Обзор дисциплинарной практики адвокатских палат субъектов РФ за 2014 год // Вестник ФПА. 2015. № 3. С. 51–52.


[Закрыть].

• Составление кассационной жалобы на приговор без ознакомления с материалами уголовного дела и согласованием позиции с доверителем, без уведомления доверителя о факте подачи жалобы[57]57
  Там же. С. 52–53.


[Закрыть].

28. Этические правила поведения адвоката при общении с другими адвокатами

Кодекс профессиональной этики адвоката содержит следующие составы дисциплинарных проступков, связанных с этической стороной адвокатской деятельности (при общении с другими адвокатами):

• употребление выражений, умаляющих честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката в связи с осуществлением им адвокатской деятельности;

• использование в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, а также критики правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам;

• обсуждение с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованности гонорара, взимаемого другими адвокатами;

• склонение лица, пришедшего в адвокатское образование к другому адвокату, к заключению соглашения о предоставлении юридической помощи между собой и этим лицом;

• сокрытие от Совета палаты факта принятия поручения на ведение дела против другого адвоката в связи с профессиональной деятельностью последнего;

• сокрытие от своего коллеги факта принятия поручения на представление доверителя в споре с другим адвокатом;

• принятие на себя защиты по назначению на территории иного субъекта РФ[58]58
  Обзор дисциплинарной практики адвокатских палат субъектов РФ за 2013 год // Вестник ФПА РФ. 2014. № 3. С. 43–51.


[Закрыть].