Текст книги "Квалификационный экзамен на адвоката"

45. Понятие и содержание права собственности. Субъекты права собственности. Деятельность адвоката при защите вещных прав лиц, не являющихся собственниками

Право собственности – закрепленная за лицом юридически обеспеченная возможность владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом по своему усмотрению путем совершения любых не противоречащих закону действий.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законом, осуществляются их собственником свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц.

Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.

К числу ограниченных прав относятся:

• право пожизненно наследуемого владения земельным участком;

• право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком;

• сервитута;

• право хозяйственного ведения имуществом;

• право оперативного управления имуществом.

Собственник, а также лицо, владеющее имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором, вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (виндикационный иск).

Деятельность адвоката по данной категории дел включает в себя:

• консультирование заинтересованных лиц;

• проверка фактических оснований дела;

• составление виндикационного иска;

• судебное представительство.

46. Основания приобретения и прекращения права собственности. Момент возникновения права собственности у приобретателя имущества по договору и риск случайной гибели (случайного повреждения) имущества. Деятельность адвоката по делам о защите права собственности

Право собственности приобретается не произвольно, а лишь при наличии определенных фактических обстоятельств, на следующие категории:

• новая вещь, законно изготовленная или созданная лицом для себя приобретаются этим лицом;

• плоды, продукты и доходы, полученные в результате использования имущества, принадлежат тому лицу, которое использует имущество на законном основании;

• имущество, которое уже имеет собственника – на основании сделки об отчуждении имущества;

• по наследству;

• правопреемникам юридического лица при реорганизации переходит право собственности на имущество реорганизованного юридического лица;

• переработка;

• обращение в собственность общедоступных вещей;

• приобретение права собственности на бесхозное имущество;

• находка;

• задержание безнадзорных животных;

• обнаружение клада;

• приобретательная давность;

• самовольная постройка;

• национализация;

• приватизация;

• обращение взыскания на имущество должника;

• реквизиция;

• конфискация;

• выкуп недвижимого имущества с связи с изъятием земельного участка;

• выкуп бесхозно содержащихся культурных ценностей;

• выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении.

Основания возникновения права собственности подразделяются на первоначальные (например, при изготовлении новой вещи) и производные (например: приватизация, сделка об отчуждении имущества).

Прекращение права собственности на определенные объекты гражданских прав у конкретного субъекта правоотношений неизбежно и происходит по следующим основаниям:

• сделка отчуждения собственности;

• отказ собственника;

• гибель либо уничтожение имущества;

• обращение взыскания на имущество по обязательствам;

• отчуждение имущества, в силу закона не могущего принадлежать определенному лицу;

• национализация;

• приватизация;

• отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка земли;

• выкуп бесхозно содержащихся культурных ценностей;

• выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении;

• реквизиция;

• конфискация.

Прекращение права собственности на объект гражданского права возможно с возникновением такого права у иного лица (например, при наследовании) либо без такового (например, при потреблении).

Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю на праве собственности с момента такой регистрации, за исключением случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

Собственник, а также лицо, владеющее имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором, вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (виндикационный иск). Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случаях, когда имущество:

• утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение;

• похищено у того или другого;

• выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Собственник вправе истребовать имущество во всех случаях, когда имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать.

Не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя деньги и ценные бумаги на предъявителя.

При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать:

• от недобросовестного владельца возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения;

• от добросовестного владельца возврата или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.

Владелец вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества.

Добросовестный владелец имеет право оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Если такое отделение улучшений невозможно, добросовестный владелец вправе требовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (негаторный иск).

Деятельность адвоката по данной категории дел включает в себя:

• консультирование заинтересованных лиц;

• проверка фактических оснований дела;

• составление негаторного иска;

• судебное представительство.

47. Обязательственные правоотношения: понятие, основания возникновения, субъекты, объекты, содержание

Обязательственное правоотношение есть вид гражданского правоотношения, в силу которого одно лицо несет обязанности совершить определенное действие либо воздержаться от такого в пользу другого лица, при этом последнее вправе требовать исполнения такой обязанности.

Основания возникновения:

• сделки;

• индивидуальные акты государственных и муниципальных органов;

• причинение вреда (деликты);

• неосновательное обогащение;

• события;

• иные действия.

Субъекты:

• должник – обязанная сторона;

• кредитор – сторона, имеющая право требовать исполнение обязанностей.

Объекты – определенные действия должника либо воздержание от таковых.

Содержание – права и обязанности сторон. При этом осуществление субъективного обязательственного права возможно только при содействии должника.

48. Применение адвокатом способов обеспечения исполнения обязательств в интересах доверителя: цели, понятие, виды. Залог, поручительство, независимая гарантия, неустойка, задаток, удержание, обеспечительный платеж

Цели:

• стимулирование должника к надлежащему исполнению принятых на себя обязательств;

• облегчение кредитору возмещения его имущественных потерь в случае неисполнения обязательств должником.

Способы обеспечения исполнения обязательств – специальные меры, которые гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.

Виды:

• залог;

• поручительство;

• независимая гарантия;

• неустойка;

• задаток;

• удержание;

• обеспечительный платеж.

Залог есть способ обеспечения исполнения обязательств, позволяющий кредитору получить удовлетворение из стоимости переданного ему должником имущества.

Содержание:

• предмет залога – всякое имущество;

• оценка предмета залога;

• обязательство, обеспечиваемое залогом;

• указание на то, у какой из сторон хранится предмет залога.

Залог основывается на договоре залога.

Виды:

• В зависимости от места нахождения заложенного имущества:

– твердый залог (без передачи имущества);

– заклад (с передачей имущества).

• В зависимости от предмета залога:

– залог имущества;

– залог прав.

• В зависимости от характера связи заложенного имущества с землей:

– залог движимого имущества;

– ипотека (залог недвижимости).

Поручительство – способ обеспечения обязательства, при котором одно лицо (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства.

Форма договора: письменная.

Поручитель и должник перед кредитором несут солидарную ответственность. Права кредитора переходят к поручителю, который исполнил обязательство должника. При исполнении обязательства должником он обязан незамедлительно уведомить об этом своего поручителя.

Прекращение поручительства:

• в связи с прекращением обеспеченного им обязательства;

• в связи с изменением обеспеченного им обязательства в сторону увеличения;

• в связи с переводом долга;

• в связи с отказом кредитора от принятия надлежащего исполнения;

• по истечении срока, указанного в договоре поручительства.

По независимой гарантии гарант по просьбе другого лица (принципала) принимает на себя обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Неустойка – способ обеспечения обязательства, при котором должник в случае неисполнения обязательства уплачивает кредитору денежную сумму. Форма соглашения о неустойке: письменная.

Виды:

• договорная;

• законная.

Задаток – способ обеспечения обязательства, при котором одна из договаривающихся сторон в счет причитающихся платежей выдает определенную денежную сумму.

Форма соглашения о задатке: письменная.

Прекращение обязательства, обеспеченного задатком, без исполнения, влечет следующие последствия:

• при соглашении сторон задаток возвращается;

• если вина за неисполнение договора лежит на стороне, выдавшей задаток, то он переходит в собственность контрагента;

• если вина за неисполнение договора лежит на стороне, получившей задаток, то она обязана уплатить контрагенту его двукратную стоимость.

Удержание – способ обеспечения обязательства, при котором кредитор в случае неисполнения обязательства должником по оплате находящейся у кредитора вещи либо возмещению связанных с нею издержек и убытков, имеет право удерживать ее у себя до исполнения обязательства.

В теории гражданского права обеспечительный платеж определяют как денежную сумму, уплачиваемую кредитору должником в качестве обеспечения исполнения обязательств последнего. То есть одна из сторон договора в обеспечение возможных в будущем, но не предопределенных своих денежных обязательств, а также иных неденежных обязательств (например, обязательств, вытекающих из предварительного договора), перед кредитором вносит ему вперед некую сумму на своего рода «депозит», из которого кредитор вправе удержать соответствующие суммы в случае, если обязательства будут не исполнены или исполнены ненадлежащим образом[71]71
  Кротова А. Х. Правовая природа обеспечительного платежа // Научный вестник. 2016. № 1.3. С. 64.


[Закрыть].

49. Понятие, содержание договоров. Принцип свободы договора. Классификация договоров

Значительная часть гражданско-правовых обязательств возникает из договоров.

Договор – соглашение лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Содержанием договора являются условия (существенные, обычные и случайные).

Принцип свободы договора гласит, что стороны свободны в заключении договора, понуждение к его заключению допускается только на основании закона или добровольно принятого обязательства. При этом стороны могут заключать как договора, предусмотренные законом, так и не предусмотренные.

Виды договоров:

• По моменту возникновения:

– основной;

– предварительный.

• По субъекту:

– в пользу сторон;

– в пользу третьих лиц.

• По соотношению прав и обязанностей:

– односторонний;

– взаимный.

• По характеру возмездности:

– возмездный;

– безвозмездный.

• По степени обязательности:

– свободный;

– обязательный, в том числе:

– публичный.

• По времени возникновения правоотношения:

– консенсуальный (достаточно соглашения сторон);

– реальный (правоотношение возникает в момент передачи вещи).

• По степени участия сторон в согласовании условий договора:

– взаимосогласованные;

– договоры присоединения;

– смешанный;

– учредительный.

50. Деятельность адвоката при составлении публичного договора, предварительного договора, договора присоединения

Часть гражданско-правовых договоров являются публичными.

Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности коммерческого характера, которые она должна осуществлять в отношении каждого, обратившегося к ней.

При заключении публичного договора действует принцип равенства всех потребителей, что означает установление одинаковых для всех уровня цен. Льготы могут быть предоставлены только на основании закона.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора не допускается, в противном случае договор может быть заключен в обязательном порядке.

Предварительным называется договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить основной договор на определенных условиях.

Форма предварительного договора должна соответствовать форме основного договора.

Обязательные условия предварительного договора:

• предмет основного договора;

• срок заключения основного договора;

• существенные условия основного договора.

Договором присоединения называется договор, условия которого определены одной стороной в стандартной форме и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к предложенному договору в целом.

Основная сторона должна обеспечить присоединяющейся стороне:

• права, обычно предоставляемые по договорам подобного вида;

• возможность привлечения другой стороны к ответственности;

• исключение иных явно обременительных условий, которые присоединяющаяся сторона не приняла бы при наличии возможности участвовать в определении условий договора.

Основные правила юридической техники при подготовке адвокатом перечисленных видов договоров:

• до начала составления письменного документа необходимо провести предварительную беседу с доверителем либо его консультирование;

• доверителю необходимо предложить предоставить максимально полный пакет документов, необходимый для составления адвокатом письменного документа (проекта договора), т. к. при обращении к адвокату доверитель далеко не всегда имеет с собой всю необходимую документацию;

• данные, вносимые адвокатом в текст составляемого документа, должны им браться из документов доверителя (данные о личностях – из паспортов и иных документов, удостоверяющих личность, данные о наименовании и реквизитах юридического лица – из устава или выписки из Единого реестра юридических лиц и т. п.);

• текст составляемого документа должен полностью соответствовать требованиям действующего законодательства.

51. Особенности составления адвокатом проекта договора купли-продажи в интересах продавца

Такие особенности сводятся к следующим моментам:

• Требует выяснения удобный и максимально безопасный для продавца способ оплаты по договору, среди которых основными являются:

– передача наличных денег под расписку;

– перечисление денег на банковский счет (карту) продавца;

– использование банковской ячейки и т. п.;

• Определение сроков оплаты по договору. Не включение таких сроков в текст договора может затруднить дальнейшую защиту прав продавца в судебном порядке, т. к. будет трудно доказать нарушение сроков оплаты;

• Желательно проведение проверки личности и платежеспособности покупателя:

– изучение паспорта покупателя на предмет отсутствия признаков подделки;

– проверка покупателя по общедоступным базам службы судебных приставов на предмет наличия в отношении него возбужденных исполнительных производств (http://fssprus.ru/);

– проверка личности покупателя – юридического лица по общедоступным базам судебных дел с анализом предметов споров в целях выявления фактов уклонения от погашения задолженности по аналогичным договорам (https://my.arbitr.ru/#index);

– получение выписки из ЕГРЮЛ если покупателем выступает юридическое лицо в целях проверки данных о лице, уполномоченном заключать сделки от имени проверяемого юридического лица либо выдавать доверенности (https://egrul.nalog.ru/);

– если покупатель действует через представителя по доверенности, то возможна проверка по базе отмененных доверенностей (http://reestr-dover.ru/);

• Внесение в текст договора положение о договорной подсудности спора по месту нахождения продавца;

• Предостережение продавца от использования распространенных искажений в форме:

– подмены реальной сделки купли-продажи притворной сделкой дарения (используется с целью уклонения от обязанности предложения продажи доли в совместной собственности собственникам иных долей);

– указания в договоре цены сделки ниже реальной (используется в целях уклонения от уплаты продавцом НДФЛ по сделкам с недвижимым имуществом при его стоимости, превышающей 1 млн руб.);

• Выяснение возможности использование одной из форм обеспечения обязательств со стороны покупателя.

52. Договор мены и договор дарения. Защита адвокатом прав дарителя при возникновении споров из договора дарения

Договором мены называется такой договор, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой один товар в обмен на другой.

Характеристики договора:

• консенсуальный;

• взаимный;

• возмездный.

К договору мены применяются правила о договоре купли-продажи.

Товары, подлежащие обмену, по общему правилу признаются равноценными. При обмене неравноценных товаров сторона, передающая менее ценный товар обязана возместить разницу цен.

Право собственности на обмениваемые товары переходит в момент передачи этих товаров.

Договором дарения называется договор, по которому даритель безвозмездно обязуется передать либо передает одаряемому вещь в собственность, либо имущественное право, либо освобождает от имущественной обязанности.

Характеристики договора:

• реальный либо консенсуальный;

• взаимный;

• безвозмездный.

Одаряемый вправе отказаться от дара в любой момент до его передачи, что влечет расторжение договора дарения.

Не допускается дарение на сумму свыше 5 МРОТ:

• От имени малолетних, недееспособных их законными представителями;

• Работникам лечебных, воспитательных учреждений, а также учреждений социальной защиты гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, а также их супругами или родственниками;

• Государственным и муниципальным служащим;

• В отношениях между коммерческими организациями.

Договор дарения (за исключением дарения обычных подарков небольшой стоимости) может быть расторгнут дарителем в одностороннем порядке в случаях:

• Его имущественное, семейное положение либо состояние здоровья изменилось и выполнение договора дарения при новых обстоятельствах приведет к существенному снижению уровня его жизни;

• Покушение на его жизнь либо здоровье, жизнь члена его семьи или близкого родственника со стороны одаряемого;

• Одаряемый своим обращением с подаренной вещью, которая представляет для дарителя высокую неимущественную ценность, создает угрозу ее утраты;

• Оговоренного в договоре права отмены дарения при пережитии одаряемого.

Разновидностью дарения является пожертвование, то есть дарение вещи или права в общеполезных целях.

Защита адвокатом прав дарителя при возникновении споров из договора дарения включает в себя:

• Консультирование дарителя;

• Проверка фактических оснований дела;

• Составление судебного иска;

• Судебное представительство.

В целях профилактики нарушения прав дарителя на стадии консультирования ему необходимо разъяснить следующие моменты:

• Отсутствие у дарителя права в любой момент возвратить подаренное имущество (такое заблуждение у населения широко распространено);

• Предостеречь от подмены реальной сделки купли-продажи притворной сделкой дарения (используется с целью уклонения от обязанности предложения продажи доли в совместной собственности собственникам иных долей).