Текст книги "Самозащита гражданских прав"

Возникшая коллизия между общим положением ст. 8 ГК РФ и множеством специальных норм ГК РФ, несомненно, должна быть решена в пользу пересмотра общей нормы, поскольку приведенные выше частные нормы были включены в Кодекс вовсе не по недосмотру законодателя, а с определенными целями. Поэтому автор считает целесообразным абзац 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ после слов «из действий» дополнить словами «и бездействия», а пп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ после слова «действий» – словами «либо бездействия».

Представляется, что кажущаяся трудность обоснования правового значения бездействия носит в большей степени терминологический характер. Отметим, что в цивилистике появились две различные трактовки термина «действие»: узкая, включающая в это понятие только активное поведение субъекта, и широкая, согласно которой действия разделяются на «положительные» и «отрицательные». Современная доктрина использует узкую трактовку термина «действие», основанную на его грамматическом толковании. Различие взглядов ученых в значительной мере обусловлено отсутствием в понятийном аппарате гражданского права общей категории для обозначения действия и бездействия, в отличие от уголовного права, использующего собирательный термин «деяние». Поскольку такое понятие достаточно полно характеризует поведение заинтересованного лица при самозащите, предлагается для определения содержания самозащиты как совокупности действий и бездействия субъекта также применять термин «деяние»[118]118
  Пример обозначения правомерного поведения лица термином «деяние» см.: Вавгтин Е. В. Указ. соч. С. 42.


[Закрыть]. В теории права подчеркивается, что «деяние человека заключается как в том, что он совершает конкретное действие, так и в том, что он конкретного (должного) действия не совершает»[119]119
  Иоффе О.С, Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М.: Госюриздат, 1961. С. 330.


[Закрыть]. В целом терминологический аспект обозначения действий по самозащите не имеет принципиального значения, так как термин «действие» применительно к самостоятельной защите права охватывает как активное, так и пассивное поведение заинтересованного лица.

Проведенное исследование юридического состава самозащиты дает основания утверждать, что концепция самозащиты как «фактического» средства, применяемого для защиты строго определенных гражданских прав, не соответствует сущности рассматриваемой юридической категории. Более того, идея «локализации» самозащиты утратила свою актуальность в связи с принятием Конституции РФ и последовавшей реформой гражданского законодательства. Расположив ст. 14 ГК РФ среди основных положений гражданского законодательства, законодатель распространил ее действие на все отношения, входящие в предмет гражданско-правовой охраны, и тем самым снял с повестки дня вопрос об ограничении сферы применения самозащиты. Поэтому предложения некоторых современных исследователей рассматривать самозащиту в рамках отдельных институтов (договорное право, деликты, необходимая оборона) не соответствуют духу действующего гражданского законодательства.

На основе полученных выводов предлагается следующее определение: самозащита гражданских прав – это правомерное деяние, направленное на обеспечение неприкосновенности субъективного гражданского права от наличного нарушения либо его реальной угрозы и осуществляемое путем самостоятельных односторонних действий или бездействия обладателя права, а также действий третьих лиц по защите его жизни и имущества в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости.

1.2. Механизм самозащиты гражданских прав

Как обоснованно отмечалось в юридической литературе, политику защиты прав и интересов личности, законности и правопорядка невозможно строить на должном уровне без формирования понимания механизма защиты субъективных прав[120]120
  Зубков А. И., Зубкова В. И. Проблемы реформирования уголовной (карательной) политики на современном этапе // Журнал российского права. 2002. № 5. С. 31–32.


[Закрыть]. В судебной практике термин «механизм защиты» часто используется для обозначения различных юридических категорий: способы защиты прав, санкции охранительных норм, формы защиты права[121]121
  Постановление КС РФ от 14.05.1999 г. № 8-П // СЗ РФ. 1999. № 21. Ст. 2669; Постановление КС РФ от 10.04.2003 г. № 5-П // СЗ РФ. 2003. № 17. Ст. 1656; Концепция судебной реформы в Российской Федерации. М., 1992. С. 7.


[Закрыть].

В правовой науке под механизмом правовой защиты понимается «взятая в единстве система правовых средств, при помощи которой обеспечивается восстановление нарушенных субъективных прав, защита охраняемых законом интересов, разрешение правовых споров и устранение иных препятствий в реализации субъективных прав»[122]122
  Бутнев В. В. Понятие механизма защиты субъективных гражданских прав // Механизм защиты субъективных гражданских прав: Сборник научных трудов. Ярославль, 1990. С. 6. – Похожее определение можно встретить в современных работах (см.: Вавшпш Е. В. Некоторые проблемы механизма защиты субъективных гражданских прав // Известия вузов. Правоведение. 2002. № 3. С. 179).


[Закрыть]. Такое определение представляется автору неполным, поскольку «действие этого механизма можно представить как движение от одного этапа к другому», вследствие чего «актуальным является не только рассмотрение статики механизма защиты гражданских прав… но и динамики данного правового явления»[123]123
  Вавилин Е. В. Указ. соч. С. 179–180.


[Закрыть]. Системный анализ понятий «правовой механизм»[124]124
  «Система юридических средств, объединенных общей функцией» (АлексеевС. С. Теория права. М.: БЕК, 1994. С. 150).


[Закрыть] и «защита гражданских прав»[125]125
  Действия (бездействие) по обеспечению неприкосновенности права путем реализации правомочий, закрепленных в охранительных нормах гражданского законодательства.


[Закрыть] показывает, что механизм защиты прав существует в двух измерениях: материальном (совокупность средств) и процессуальном (деятельность). В свою очередь деятельность складывается из определенных приемов, именуемых способами. Правовые и иные средства как субстанциональные явления зримо отличаются от явлений правовой деятельности, в том числе актов реализации юридических норм[126]126
  Алексеев С. С. Указ. соч. С. 152.


[Закрыть], к которым относятся способы защиты прав. Исходя из вышесказанного, механизм самозащиты гражданских прав можно определить как направленную на самостоятельную защиту субъективного права совокупность применяемых определенными способами средств, содержание которых для каждой формы защиты (судебная, административная, самозащита) имеет свои особенности.

Вместе с тем, по мнению многих ученых, механизм защиты субъективных прав имеет более сложную структуру, поскольку «любому механизму свойственны не только динамические, но и статические состояния, равно как и моменты перехода из одного состояния в другое»[127]127
  Мезрин Б. Н. Место гражданской правосубъектности в механизме правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925–1989: Сборник статей. М.: Статут, 2001. С. 188.


[Закрыть]. Согласно В. В. Бутневу, он состоит из трех элементов: 1) юридические нормы, регулирующие общественные отношения в разрешении конфликта, 2) правоотношения, в рамках которых осуществляются способы защиты субъективных прав и 3) акты реализации прав и обязанностей в разрешении конфликта[128]128
  Бутнев В. В. К понятию механизма защиты субъективных прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1989. С. 9.


[Закрыть]. В других источниках выделяются пять элементов правоохранительного механизма: нормы права; юридические факты или фактические составы, в основе которых лежит организационно-исполнительный правоприменительный акт; правоотношения; акты реализации прав и обязанностей и охранительные правоприменительные акты[129]129
  Теория государства и права: Курс лекций/Под ред. Н. И. Матузоваи А. В. Малько. М., 1997. С. 627–631.


[Закрыть]. Наконец, некоторые авторы дополняют этот обширный перечень стадией реального, фактического устранения нарушений права, восстановления (признания) субъективного гражданского права и (или) компенсацией потерь, вызванных нарушением права[130]130
  Вавжин Е. В. Указ. соч. С. 185.


[Закрыть]. Представляется, что приведенные выше суждения не отражают сущности рассматриваемого механизма. Их авторы применяют к сфере защиты прав развернутую структуру механизма правового регулирования[131]131
  Включая дополнительные подсистемы: юридические факты, правоприменительные акты и т. д. (см.: Алексеев С. С. Общая теория права: В 2 т. Т. 2. М.: Юридическая литература, 1982. С. 27; Рябов А. Е. Юридические факты в механизме правового регулирования: Автореф. дис… канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2005. С. 1–34).


[Закрыть] без учета особенностей процесса защиты прав. С функциональной точки зрения избыточны такие элементы, как нарушение права, охранительное правоотношение и реальное устранение нарушений права, которые представляют собой, соответственно, предпосылку, форму и результат действия механизма защиты прав. Так, нарушение права (юридический факт) влечет возникновение охранительного правоотношения (форма реализации охранительного права). Применение в рамках этого отношения правовых средств, т. е. действие механизма защиты права, влечет устранение нарушения, восстановление права, получение компенсации. Таким образом, механизм защиты прав состоит из элементов двух категорий: санкций охранительных норм права – средств защиты – и актов реализации (применения) охранительных прав – способов защиты. Средства являются статическим, а способы – динамическим элементом.

Проблема разграничения и взаимосвязи статики и динамики в механизме защиты гражданских прав выпала из поля зрения отечественной цивилистики. Высказывание С. Н. Веретенниковой о том, что «действия по самозащите включают в себя определенную совокупность средств и способов их защиты»[132]132
  Веретенникова С. Н. Указ. соч. С. 8.


[Закрыть], представляет собой лишь констатацию внутренней неоднородности самозащиты, так как не сопровождается пояснением различий между способами и средствами самозащиты. Описание взаимодействия между ними сводится к термину «совокупность», который ничего не объясняет[133]133
  Поскольку «совокупность» означает «сочетание, соединение, общий итог чего-либо» (Ожегов С. И. Словарь русского языка. С. 740).


[Закрыть]. В работах других авторов данный вопрос вообще не поднимался, что обусловливает возможность и необходимость его подробного исследования в рамках настоящей работы.

Изучению и систематизации элементов механизма самозащиты прав препятствует различная трактовка понятий «средство защиты», «мера защиты» и «способ защиты»[134]134
  Шевченко Я. Н. Средства защиты в гражданском праве//Советское государство и право. 1977. № 7. С. 55–62.


[Закрыть], нередко приводящая к их смешению. Несмотря на обоснованную критику, высказанную еще в 1960-х гг.[135]135
  Чечот Д. М. Субъективное право и формы его защиты. С. 72.


[Закрыть], многие современные ученые используют эти термины в качестве синонимов[136]136
  Хохлов В. А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти, 1997. С. 93–98.


[Закрыть], тем самым, оставляя без внимания самостоятельное содержание обозначаемых ими категорий. В результате средства меры и способы самозащиты могут ошибочно восприниматься как явления, идентичные по природе[137]137
  Попондопуло В. Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб.: ТЕИС, 1994. С. 190–197.


[Закрыть].

Начнем с определения средства самозащиты гражданских прав. Юридическая наука рассматривает понятие «правовое средство» как в узком, так и в широком смысле. В первом случае средство трактуется как инструмент, направленный на достижение определенного правового результата, а во втором понятием средства охватываются целые правовые институты (договор, ответственность), а также отраслевые методы реализации законодательных установлений[138]138
  См., например: Липницкий Д. Право и предотвращение хозяйственных правонарушений // Хозяйство и право. 1979. № 10. С. 15–20; Огрызков В. Участие юридических служб в разработке правовых средств обеспечения качества продукции // Советская юстиция. 1977. № 4. С. 5–6, и др.


[Закрыть]. Применительно к защите субъективных гражданских прав термин «средство» необходимо рассматривать в узком смысле[139]139
  Дунаев В. В. Понятие и виды форм защиты гражданских прав // Сибирский юридический вестник. 2003. № 4. С. 38.


[Закрыть]. Средством самозащиты гражданских прав является инструмент, применяемый заинтересованным лицом для самостоятельной защиты субъективного гражданского права от нарушения или реальной угрозы нарушения. Некоторые авторы утверждают, что средства защиты гражданских прав представляют собой предусмотренные законодательством способы государственно-принудительного воздействия с целью пресечения или предупреждения нарушений прав и охраняемых законом интересов и восстановления нарушенного состояния[140]140
  Пугинский Б. И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М.: Юридическая литература, 1984. С. 134.


[Закрыть], тем самым, отождествляя их со способами защиты. Однако такая концепция представляется логически противоречивой, поскольку именуемые «средствами» способы государственного принуждения – это действия по применению норм права, также являющихся средствами защиты.

Категория «средства самозащиты» по своему содержанию выходит за рамки понятия «правовые средства», так как для некоторых способов самозащиты (необходимая оборона) характерно использование в качестве средств не охранительных норм, а предметов материального мира (вещей). Указанные средства в противовес правовым могут быть названы неправовыми, или материальными. К ним относятся различные предметы, устройства, приспособления, механизмы, оружие, при помощи которых заинтересованное лицо самостоятельно, без содействия других лиц и вмешательства властей, предотвращает либо пресекает нарушение права. Такие средства применяются заинтересованным лицом с соблюдением общих пределов самозащиты гражданских прав и специальных пределов, установленных для отдельных ее способов.

Правовые средства именуются также мерами защиты гражданских прав. Следует согласиться с Т. Б. Шубиной в том, что меры защиты – это, прежде всего, правовые средства, установленные в законодательстве и направленные на восстановление права, обеспечение его исполнения, на пресечение и предупреждение правонарушений[141]141
  Шубина Т. Е. Теоретические проблемы защиты права: Автореф. дис… канд. юрид. наук. Саратов, 1998.


[Закрыть]. К сожалению, значение термина «меры защиты» в современной цивилистике неоднозначно. Нельзя не отметить негативную тенденцию «сглаживания» границ между понятиями меры и способа защиты, вплоть до их полного смешения[142]142
  Грибанов В. П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. С. 168; Диденко А. Г. Гражданско-правовые формы борьбы с нарушениями хозяйственных договоров. С. 198; Пугинский Б. И. Указ. соч. С. 143; Абова Т. Е. Возникновение гражданских прав и обязанностей, осуществление и защита гражданских прав // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т. Е. Абова, А. Ю. Кабалкин, В. П. Мозолин. М., 1996. С. 32–34.


[Закрыть], которая не вполне преодолена и в современных исследованиях[143]143
  Например, С. Веретенникова определяет способы самозащиты как «конкретные юридические меры по отражению, устранению и пресечению правонарушения, восстановлению положения, существовавшего до правонарушения» (Веретенникова С. Н. Указ. соч. С. 12).


[Закрыть]. Однако, как представляется, для смешения данных понятий в настоящее время отсутствуют какие-либо основания. Каждый из терминов несет собственную смысловую нагрузку, обозначая самостоятельную философскую, лексическую и правовую категорию. В толковом словаре термин «мера» определяется как «средство для осуществления чего-нибудь» или «граница, предел проявления чего-нибудь»[144]144
  Ожегов С. И. Словрь русского языка. С. 349.


[Закрыть]. Указанные значения термина «мера» достаточно далеки от специфики гражданского права, однако должны учитываться при конструировании юридического понятия «меры самозащиты». Очевидно, что понятия «действие или система действий» (способ) чисто лингвистически не могут быть синонимами понятий «средство» и, тем более, «предел». Поэтому взгляд некоторых ученых, рассуждающих о «сходности смысловой нагрузки» терминов «мера» и «способ» и возможности их использования в качестве синонимов[145]145
  Страунинг Э. Л. Самозащита гражданских прав. С. 91.


[Закрыть], представляется неверным, если исходить из того, что «действие» и «средство» являются самостоятельными логическими категориями.

1. Мера самозащиты – это предусмотренное законом или не противоречащим ему соглашением сторон субъективное гражданское право, применяемое непосредственно и в одностороннем порядке заинтересованным лицом в качестве средства воздействия на правонарушителя в целях самостоятельной защиты гражданских прав.

Подобная трактовка меры самозащиты основана на классическом определении субъективного права как меры возможного поведения и характеристики мер защиты в работах представителей уральской цивилистической школы. Согласно Т. П. Илларионовой, гражданско-правовая охранительная система представляет совокупность особых мер правового понуждения, обладающих восстановительным (компенсационным) и пресекательно-поражающим действием. Базовым звеном этой системы является мера охраны – нормативно установленный вариант должного поведения обязанного лица, обеспечивающий правопритязательные требования[146]146
  По тексту работы меры защиты именуются способами охранительного воздействия (см.: Илларионова Т. И. Система гражданско-правовых охранительных мер. Томск: Изд-во Томского ун-та, 1982. С. 5, 46–47).


[Закрыть]. Г. Я. Стоякин определял меры защиты как «средства правового воздействия, применяемые к правонарушителю независимо от его вины и направленные на защиту субъективного гражданского права путем восстановления имущественных или неимущественных благ управомоченного [субъекта] или путем пресечения противоправных действий»[147]147
  Из приводимых далее примеров следует, что правовым средством в работе именуются субъективные правомочия (отказ от приемки товара ненадлежащего качества и т. д.). Вместе с тем автор не вполне последовательно разграничивает категории «меры» и «способ» самозащиты гражданских прав, именуя первые «действиями, пресекающими правонарушение правовыми средствами» (Стоякин Г. Я. Указ. соч. С. 7, 13, 16–17).


[Закрыть]. Исходя из высказанного автором мнения о том, что реализация мер защиты может быть осуществлена с помощью государственного принуждения или самим управомоченным лицом, учитывая, что под «реализацией» и «осуществлением» в русском языке понимается приведение чего-либо в исполнение[148]148
  Ожегов С. И. Словарь русского языка. С. 463, 670.


[Закрыть], можно утверждать, что он считал меры самозащиты правомочиями заинтересованного лица, осуществляемыми посредством действий. Аналогичный вывод можно сделать, обобщая различные положения о мерах защиты, изложенные в работах Т. И. Илларионовой и В. П. Грибанова применительно к самозащите гражданских прав.

Таким образом, все средства самозащиты подразделяются на две группы: правовые и неправовые. К первым относятся меры самозащиты – правомочия, закрепленные в санкциях правовых норм или в договоре, а ко вторым – предметы (вещи, устройства, приспособления, механизмы). Дихотомия средств на правовые и неправовые не свойственна юрисдикционным формам защиты гражданских прав в силу особенностей управомоченного субъекта и порядка осуществления. Деятельность государственных органов по защите прав граждан и юридических лиц строго регламентирована и состоит из нескольких стадий применении юридических средств в определенной последовательности и только предусмотренными в законе методами (юридических процедур), в совокупности именуемых процессом.

2. Относительно понятия способа защиты гражданских прав в юридической литературе высказывались различные мнения. Так, А. П. Сергеев определяет способы защиты гражданских прав как «закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя»[149]149
  Гражданское право: Учебник. Ч. 1 /Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М., 1999. С. 284.


[Закрыть]. По мнению В. В. Витрянского, способы защиты прав – это предусмотренные законодательством средства, с помощью которых могут быть достигнуты пресечение, предотвращение, устранение нарушений права, его восстановление и (или) компенсация потерь, вызванных нарушением права[150]150
  Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М., 1998. С. 628.


[Закрыть]. Нетрудно заметить, что способы защиты в первом случае отождествляются с мерами, а во втором – со средствами защиты. Например, B. C. Ем, давая определение способу защиты гражданских прав, именует его закрепленной законом правоохранительной мерой, посредством которой производится устранение нарушения права или воздействие на правонарушителя[151]151
  Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. С. 410, 418–420.


[Закрыть]. Вместе с тем, обращаясь к способам осуществления гражданских прав, автор характеризует их как действие или систему действий. Способы осуществления прав разделяются им на юридические (обладающие признаками сделок) и фактические (не обладающие такими признаками)[152]152
  Там же. С. 381.


[Закрыть]. Однако, классифицируя способы защиты гражданских прав, автор подразделяет их на меры оперативного воздействия, меры государственного принуждения и фактические действия, носящие характер самозащиты[153]153
  Там же. С. 412.


[Закрыть], признавая, что далеко не все способы могут быть сведены к правоохранительным мерам. Такой подход вряд ли можно считать целесообразным. Нельзя не заметить противоречия между приведенными определениями. Исходя из логики автора, фактические действия, с одной стороны, не могут являться правоохранительными мерами, закрепленными законом, в то время как, с другой стороны, автор прямо именует их способами защиты гражданских прав. Как будет показано ниже, категория «меры самозащиты» имеет самостоятельное значение, которое не укладывается в рамки понятия способа самозащиты. Кроме того, определение самозащиты исключительно через правомочие противоречит ст. 12, 14 ГК РФ.

Некоторые ученые называют способами самозащиты прав не только определенные действия, но и технические средства, оружие[154]154
  Воробьев Н. И. Об укреплении законодательных гарантий проведения выборов в субъектах Российской Федерации и на муниципальном уровне // Журнал российского права. 2004. № 1. С. 39; Комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. Л. А. Окунькова. М.: БЕК, 1996. С. 106.


[Закрыть]. Однако в контексте требований ст. 14 ГК РФ к соразмерности способов самозащиты и нарушения права такое определение обнаруживает свою несостоятельность. Не представляется возможным говорить о соразмерности действий (бездействия), нарушающих субъективное право, и технических приспособлений, применяемых для его защиты. Сопоставлению подлежат равнозначные категории: действия нарушителя и действия по выбору и применению средств защиты. Таким образом, способами самозащиты являются не различные устройства, приспособления, механизмы, технологии и предметы, а действия по их использованию с определенной целью.

Различное толкование понятия способа защиты в известной мере обусловлено тем, что все вышеуказанные аспекты понимания термина «способ» известны действующему законодательству РФ и судебной практике, и потому говорить о единообразном подходе к термину «способ защиты» не представляется возможным. Понятие способа в значении «действия» в настоящее время встречается в судебной практике Конституционного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ[155]155
  См., например: Постановление КС РФ от 10.04.2003 г. № 5-П // СЗ РФ. 2003. № 17. Ст. 1656; Постановление КС РФ от 21.04.2003 г. № 6-П // СЗ РФ. 28.04.2003. № 17. Ст. 1657; Постановление Президиума ВАС РФ от 26.08.2003 г. № 8501/3 // Вестник ВАС РФ. 2004. № 1.


[Закрыть]. В то же время термин «способ» нередко используется и для обозначения технического приспособления, например для защиты документов от подделки[156]156
  Пункт 13 ст. 30 Федерального конституционного закона «О референдуме Российской Федерации» от 28.06.2004 г. № 5-ФКЗ // Российская газета. 2004. 30 июня; п. 3 ч. 6 ст. 6 Федерального закона «О лотереях в РФ» от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. 2003. № 46 (ч. 1). Ст. 4434; Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 г. № 817//СЗРФ. 2002. № 46. Ст. 4590.


[Закрыть]. В некоторых случаях способом защиты именуются группа норм, определенный правовой режим, например банковская тайна[157]157
  Постановление КС РФ от 14.05.2003 г. № 8-П // СЗ РФ. 2003. № 21. Ст. 2058.


[Закрыть].

И все же, опираясь на словарное значение термина «способ»[158]158
  В словаре Даля способ – это «образ, ряд, порядок действия, устройства, прием, средство» (Даль В. И. Толковый словарь русского языка. Современное написание. М., 2001. С. 807). В современном словаре способ описан как «действие или система действий, применяемых при исполнении какой-нибудь работы, при осуществлении чего-нибудь» (Ожегов СИ. Словарь русского языка. С. 755).


[Закрыть] при анализе содержания понятия «способ защиты гражданских прав» в ст. 12 ГК РФ, можно с уверенностью констатировать, что законодатель рассматривает его как разрешенное законом действие или систему действий, которые могут протекать в рамках определенной правовой процедуры (судебная, административная защита) либо осуществляться заинтересованным лицом по своему усмотрению (самозащита). Е. Е. Богданова считает, что ст. 12 ГК РФ указывает именно на приемы (методы) защиты. В данном случае обладатель нарушенного субъективного права будет выполнять ряд действий в определенной последовательности и в установленном законом порядке. Содержание такой деятельности охватывается понятием «способ». И остальные элементы ст. 12 ГК РФ представляют собой способы, но не меры[159]159
  Богданова Е. Е. Формы и способы защиты гражданских прав и интересов // Журнал российского права. 2003. № 6. С. 39–45.


[Закрыть].

Исходя из этой точки зрения, понятие способа как правовой возможности не соответствует норме ст. 12 ГК РФ и не позволяет четко отграничить способ как материально-правовую категорию от категории субъективного гражданского права или отдельного правомочия в его составе. Можно согласиться с Н. И. Клейн в том, что способы защиты гражданских прав во многих случаях предопределены правовыми нормами, регулирующими конкретное правоотношение[160]160
  Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (Часть первая) / Под ред. О. Н. Садикова. М.: Инфра-М, 1997. С. 33.


[Закрыть], из чего следует, что правовая норма и содержащееся в ней дозволение являются предпосылками для совершения определенных действий, именуемых способами защиты.

По тем же причинам представляется неверным отождествлять способы защиты с техническими приспособлениями. Приняв указанную точку зрения, мы, тем самым, отрицаем динамическую природу способа как философской категории, смешиваем понятия «средство защиты» и «способ защиты». Наконец, такой подход противоречит ст. 8 ГК РФ, поскольку способ защиты является основанием для возникновения, изменения и прекращения гражданского правоотношения[161]161
  Указанную особенность отмечает С. Н. Веретенникова (см.: Веретенникова С. Н. Указ. соч. С. 8).


[Закрыть], т. е. юридическим фактом, а техническое приспособление таковым заведомо не является. С точки зрения гражданского права оно представляет собою вещь, объект гражданских прав, который не предназначается для какой-либо определенной цели (в том числе для цели защиты права) до тех пор, пока не будет использован субъектом права посредством определенных действий. Так, оружие до самого момента применения не является ни средством защиты, ни средством нападения; стена является средством защиты, если она воздвигнута с определенной целью, которая усматривается в ее расположении относительно огораживаемого ею объекта и т. д. Наиболее обоснованной представляется точка зрения В. П. Грибанова и некоторых современных исследователей[162]162
  Например, В. Дунаев под способом защиты прав предлагает понимать «закрепленные охранительной нормой закона или договора допустимые действия или бездействия (или их совокупность), направленные на предупреждение, пресечение нарушения прав, а также на их восстановление» (Дунаев В. В. Понятие и виды форм защиты гражданских прав // Сибирский юридический вестник. 2003. № 4. С. 37).


[Закрыть], которые рассматривают способ самозащиты гражданских прав как совершение заинтересованным лицом действий правоохранительного характера, подчиняющееся единому правовому режиму, например необходимой обороны[163]163
  Такой вывод можно сделать, сопоставляя высказывания автора о мерах самозащиты, мерах оперативного воздействия и необходимой обороне (см.: Грибанов В. П. Указ. соч. С. 117–119, 133 и ел.).


[Закрыть]. Исходя из вышеизложенного, под способом самозащиты гражданских прав предлагается понимать направленное на самостоятельную защиту субъективного гражданского права волевое деяние, т. е. действие, бездействие либо их совокупность, выражающееся в выборе и использовании предоставленных субъекту средств.

Способ как материально-правовая категория состоит из системы действий и поэтому может осуществляться с применением различных средств. Применение неправовых средств самозащиты типично для так называемых «фактических» действий, в то время как меры самозащиты, напротив, являются неотъемлемым атрибутом «юридических» действий, что дает некоторым ученым основания разделять способы самозащиты гражданских прав на действия юридического и фактического характера[164]164
  Кораблева М. С. Указ. соч. С. 175. – Е. В. Вавилин называет способами защиты самозащиту и меры оперативного воздействия (см.: Вавилин Е. В. Указ. соч. С. 180).


[Закрыть]. Такая классификация представляется обоснованной с терминологической точки зрения, но ее не следует толковать расширительно. Юридическим способом называется модель поведения защищающегося субъекта, закрепленная в охранительной норме и связанная с использованием правовых средств самозащиты (например, так называемые «меры оперативного воздействия»). Способы, не регламентированные законом и реализуемые при помощи материальных средств (например, необходимая оборона), именуются «фактическими».