Текст книги "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"

Исключительное право на фонограмму действует на территории Российской Федерации в случаях, когда:

изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом;

фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации;

в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Статья устанавливает три критерия охраноспособности фонограммы:

1) критерий гражданства (местонахождения) производителя фонограммы – фонограмма охраняется на территории Российской Федерации, если ее изготовитель является гражданином России или юридическим лицом, зарегистрированным и имеющим официальное местонахождение на территории Российской Федерации;

2) критерий места обнародования – фонограмма была обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации;

3) «конвенционный» критерий – исключительное право на фонограмму может действовать на территории России в иных случаях, установленных международным договором, участницей которого является Российская Федерация.

Организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений).

1. Из данного в ст. 1329 определения можно вывести два признака, характеризующие организацию эфирного или кабельного вещания: организация должна иметь статус юридического лица; осуществлять сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач. Кроме того, из п. 3 ст. 1304 ГК РФ можно сделать вывод, что организации эфирного или кабельного вещания должны сообщать в эфир в том числе передачи, созданные ею непосредственно либо по ее заказу, но за счет ее средств другой организацией.

Вместе с тем на заседаниях Постоянного комитета ВОИС по авторскому праву и смежным правам отмечалось, что не все, кто ведут передачу несущих программ сигналов, должны рассматриваться как организации эфирного или кабельного вещания. В ходе работы Комитета было предложено дать следующее определение организации эфирного вещания: юридическое лицо, которое берет на себя инициативу и несет ответственность за передачу, монтаж и время выхода в эфир передачи. В связи с изложенным полагаем, что определение, данное в ст. 1329, нуждается в доработке.

2. Определение субъекта исключительного права на сообщение передач невозможно понять без раскрытия содержания и признаков объекта данного права.

Вопрос о правильном определении признаков сообщения как объекта смежных прав имеет большое не только теоретическое, но и практическое значение главным образом для установления его отличия от аудиовизуального произведения, являющегося объектом авторского права. Под сообщением как объектом смежного права организации эфирного и кабельного вещания во многих странах и в международных договорах понимают совокупность сигналов, несущих программу и образующих передачу. Кроме того, сигналы должны быть адресованы публике. Охраняются именно сигналы, а не то, что составляет их содержание; сигналы охраняются независимо оттого, охраняются ли программы, которые они несут. Определение сигнала содержится, в частности, в Конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, подписанной в Брюсселе 21 мая 1974 г., согласно которой под сигналом понимается создаваемая с помощью электронных средств несущая частота, способная передавать программы. Вместе с тем в международных договорах, в частности в Римской конвенции, под передачей в эфир понимается передача беспроволочными средствами звуков или изображений и звуков для приема публикой. Полагаем, что сама передача как определенное действие не может быть объектом интеллектуальной собственности, в том числе объектом смежного права, поскольку действие составляет объект обязательственного права, т. е. обусловливает иной правой режим, направленный не на статику, а на динамику. Охраняться должны именно сигналы. Вместе с тем следует заметить, что охраняются не просто сигналы, а распространяющееся сигналы, что приводит к мысли о некотором сходстве сообщения с исполнением. С момента распространения сигналов формируется сообщение как объект смежного права, так же, как с момента начала выступления актера начинает формироваться исполнение как объект смежного права; Подобным образом и организация вещания, начиная распространять сигналы, совершает действие, входе которого формируется сообщение. Данное сообщение именуют вещанием. Различают эфирное и кабельное вещание. Эфирное вещание – это вещание или передача сигналов средствами беспроволочной связи, т. е. радиоволнами или волнами Герца, в том числе через спутник. Под кабельным вещанием понимают передачу по проводам. В настоящее время возникло так называемое сетевое вещание, под которым понимают вещание через компьютерную сеть, ведущееся и по проводам, и средствами беспроволочной связи.

3. Цель предоставления правовой охраны сообщениям организаций эфирного и кабельного вещания – защита их интересов в связи с тем, что для сообщения необходимы значительные финансовые и организационно-технические затраты.

1. Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радио– или телепередачи), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Организация эфирного или кабельного вещания может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио– или телепередачи.

2. Использованием сообщения радио– или телепередачи (вещания) считается:

1) запись сообщения радио– или телепередачи, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

2) воспроизведение записи сообщения радио– или телепередачи, то есть изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио– или телепередачи либо ее части. При этом запись сообщения радио– или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение сообщения радио– или телепередачи до всеобщего сведения;

3) распространение сообщения радио– или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио– или телепередачи;

4) ретрансляция, то есть сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио– или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации;

5) доведение сообщения радио– или телепередачи до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио– или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

6) публичное исполнение, то есть любое сообщение радио– или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо оттого, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

3. Использованием сообщения радио– или телепередачи организации эфирного вещания считаются как ретрансляция его в эфир, таки сообщение по кабелю.

Использованием сообщения радио– или телепередачи организации кабельного вещания считаются как ретрансляция его по кабелю, так и сообщение в эфир.

4. К праву использования сообщения радио– или телепередачи соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1317 настоящего Кодекса.

5. Организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях – обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио– и телепередач.

6. Права организации эфирного или кабельного вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму.

1. Организации эфирного и кабельного вещания принадлежит исключительное право на сообщение, суть которого заключается в возможности использовать как текущее, так и прошедшее в эфир или по кабелю сообщение.

2. Примерные способы использования предусмотрены в п. 2 ст. 1330 ГК РФ. Часть четвертая Гражданского кодекса увеличила объем прав организаций вещания в отношении сообщения по сравнению с ЗоАП.

3. В пункте 3 комментируемой статьи раскрывается понятие использования сообщения радио– и телепередач организаций эфирного и кабельного вещания.

4. Необходимо обратить внимание, что законодатель устанавливает в п. 4 ст. 1330 ГК РФ пределы исключительного права на сообщение, предусматривая применение п. 3 ст. 1317 ГК РФ.

5. Осуществлять свое исключительное право организации эфирного и кабельного вещания могут только при условии, что они не нарушают не только авторские права, но и права исполнителей, производителей фонограмм и других организаций эфирного и кабельного вещания.

6. Правовая охрана предоставляется сообщениям независимо от того, охраняются ли материалы, которые несут сигналы, авторским правом и (или) смежными правами. В частности, правовая охрана будет предоставляться и тем сигналам, посредством которых транслируются спортивные состязания.

Статья 1331. Срок действия исключительного права на сообщение радио– или телепередачи, переход этого права к правопреемникам и переход сообщения радио-или телепередачи в общественное достояние

1. Исключительное право на сообщение радио– или телепередачи действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио– или телепередачи в эфир или по кабелю.

2. К правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио– или телепередачи переходит в пределах оставшейся части срока, указанного в пункте 1 настоящей статьи.

3. По истечении срока действия исключительного права на сообщение радио– или телепередачи оно переходит в общественное достояние. К сообщению радио– или телепередачи, перешедшему в общественное достояние, соответственно применяются правила статьи 1282 настоящего Кодекса.

1. 50-летний срок исчисляется с 1 января года, следующего за годом, в котором состоялось сообщение в эфир, т. е. распространение сигналов, несущих передачи публике, сообщение программы по кабелю.

2. Исключительное право на сообщение переходит к правопреемникам. Правопреемство может быть как универсальным, так и сингулярным. Универсальное правопреемство будет иметь место в случае реорганизации организации эфирного или кабельного вещания. Переходящее от реорганизуемой организации исключительное право должно быть прямо отражено или в передаточном акте, или в разделительном балансе. Сингулярное правопреемство будет иметь место в случае заключения организацией эфирного или кабельного вещания договора об уступке исключительного права.

3. По истечении 50-летнего срока сообщения могут использоваться любым лицом свободно, т. е. без чьего-либо согласия.

Исключительное право на сообщение радио– или телепередачи действует на территории Российской Федерации, если организация эфирного или кабельного вещания имеет местонахождение на территории Российской Федерации и осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации, а также в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

1. В комментируемой статье определяются условия предоставления сообщениям охраны внутренним законодательством: охрана предоставляется сообщениям, если организация имеет официальное местонахождение на территории Российской Федерации и осуществляет сообщения с помощью передатчиков, расположенных на территории России.

2. Охрана сообщения может предоставляться на основании международных договоров.

Российская Федерация – участница двух международных договоров в области вещания:

Конвенции о нераспространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, от 21 мая 1974 г. (далее – Конвенция о спутниках), участницей которой является Российская Федерация как правопреемница СССР. СССР присоединился к этой конвенции 20 января 1989 г. Данная конвенция носит публичный характер и не признает каких-либо прав иностранцев; для того чтобы права возникли у иностранцев, необходимо признание этих прав национальным законодательством. Конвенция лишь порождает обязанности у государств – участниц конвенции. В пункте 1 ст. 2 Конвенции о спутниках говорится: «Каждое Договаривающееся государство берет на себя обязательство принимать соответствующие меры по предотвращению распространения на своей или со своей территории любого несущего программы сигнала любым распространяющим органом, для которого сигнал, переданный на спутник или проходящий через него, не предназначается»;

Римской конвенции, которая предоставляет охрану только передачам эфирного вещания.

В статье 6 Римской конвенции определены условия, при наличии которых предоставляется охрана иностранным организациям эфирного вещания. В соответствии с данной статьей каждое договаривающееся государство предоставляет вещательной организации национальный режим охраны при соблюдении любого из следующих условий: штаб-квартира вещательной организации расположена в другом Договаривающемся государстве;

передача в эфир ведется с помощью передатчика, расположенного в другом Договаривающемся государстве. Вместе с тем п. 2 ст. 6 Римской конвенции позволяет любому Договаривающемуся государству делать оговорки в отношении условий предоставления охраны. Россия воспользовалась данным правом и при присоединении к Римской конвенции сделала ого вор icy о том, что охрана передачи иностранного вещателя будет предоставляться при наличии указанных выше условий одновременно, а не при наличии любого из них.

Сообщение, передаваемое по кабелю, пока международными договорами не охраняется, и, таким образом, его охрана носит территориальный характер.

1. Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке.

2. Изготовителю базы данных принадлежат:

исключительное право изготовителя базы данных;

право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования.

1. Параграф 5 гл. 71 Кодекса первоначально в проекте имел название «Право на содержание базы данных», что привело к многочисленным нареканиям со стороны как ученых, так и юристов-практиков, затем название было изменено на более корректное – «Право изготовителя базы данных».

Комментируемая статья дает определение новому субъекту прав, смежных с авторскими, который ранее не предусматривался специальным законом (ЗоАП), – изготовителю базы данных. Под таковым понимается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов.

В отношении лица, организовавшего создание сложного объекта, ст. 1333 не приводит перечня действий, необходимых для создания базы данных (подробнее см. ст. 1240 и комментарий к ней).

Не содержит комментируемая статья и каких-либо ограничений видов субъектов, которые признаются изготовителями базы данных. Таким образом, в качестве изготовителя базы данных может выступать любое физическое или юридическое лицо, в том числе авторы (составители) базы данных или их правопреемники. Однако на территории Российской Федерации признаются и охраняются права только тех изготовителей базы данных, которые указаны в ст. 1336.

2. Статья предусматривает возможность оповещения окружающих о том, кто является изготовителем базы данных – гражданин или юридическое лицо, чьи имя или наименование указаны обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке.

Употребленное законодателем словосочетание «обычным образом» указывает на то, что изготовитель базы данных не обязан проставлять на экземпляре (упаковке) базы данных какой-либо особый охранный знак или аббревиатуру, год первого опубликования и т. д. Такое оповещение осуществляется в свободной форме и, подчеркнем, является правом, а не обязанностью изготовителя базы данных.

Вместе с тем статья устанавливает презумпцию, согласно которой изготовителем базы данных признается лицо, указанное на экземпляре (упаковке) базы данных. Следовательно, изготовитель базы данных должен позаботиться о том, чтобы указанная им уведомительная информация идентифицировала его и не содержала связанных с этим противоречий, на случай возникновения возможных судебных и иных споров. Нетрудно предположить, что логотипы[26]26
  Логотип (от греч. logos — слово и typos — отпечаток) – оригинальное начертание, изображение полного или сокращенного наименования фирмы или товаров фирмы. Специально разрабатывается фирмой с целью привлечения внимания кней и к ее товарам. См.: Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006.


[Закрыть] и иная фирменная символика далеко не всегда дают однозначное представление о том, какой субъект под ними «скрывается». Поэтому в соответствии с комментируемой статьей такая информация должна содержать имя или наименование изготовителя базы данных.

Данная презумпция действует до того момента, пока не будет доказано иное. Так, заинтересованное лицо, располагающее доказательствами того, что субъект, указанный на экземплярах (упаковке) базы данных в качестве изготовителя базы данных, не является на самом деле таковым, вправе оспорить право данного лица (и, возможно, привлечь его к ответственности), обратившись в суд с заявлением в установленном процессуальным законодательством порядке.

К рассматриваемому уведомлению справедливо применить утверждение, высказанное в литературе относительно знака охраны авторского права[27]27
  Гаврилов Э.П. Комментарий к закону об авторском праве и смежных правах. Судебная практика. М.: Экзамен, 2002. С. 71.


[Закрыть]: оно носит лишь косвенный характер и свидетельствует о том, что лицо считает себя изготовителем базы данных и заявляет об этом. На практике часто знаки охраны права и иная уведомительная информация проставляются лицом, хоть и имеющим отношение к использованию объекта интеллектуальной деятельности, не обладающим никакими правами на него (например, издатель, опубликовавший произведение за счет автора по договору подряда).

3. Пункт 2 комментируемой статьи перечисляет права, принадлежащие изготовителю базы данных, – исключительное право и право на указание своего имени (наименования) на экземплярах (упаковках) базы данных.

Напомним, что исключительное право изготовителя базы данных согласно Кодексу принадлежит к категории смежных прав. Суть данного права раскрывается в ст. 1334.

Право на указание изготовителем базы данных своего имени (наименования) на экземплярах (упаковках) базы данных включает в себя право данного субъекта делать такое указание самостоятельно, а также требовать его от других лиц. По своему содержанию данное право весьма схоже с предусмотренными Кодексом личными неимущественными правами. В связи с этим защита данного правомочия осуществляется способами, предусмотренными для защиты личных неимущественных прав, в частности путем признания права публикации решения суда о допущенном нарушении (подробнее см. ст. 1251 и комментарий к ней).

1. Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом. При отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных (абзац второй пункта 2 статьи 1260).

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

При этом под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

2. Исключительное право изготовителя базы данных признается и действует независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а также на базу данных в целом как составное произведение.

3. Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.

1. Содержание исключительного права изготовителя базы данных, установленное комментируемой статьей, указывает на то, что разработчиками Кодекса предпринята попытка ввести в национальное законодательство России особое право, общий смысл которого заимствован из Директивы Европейского союза от 11 марта 1996 г. «О юридической охране баз данных», именуемое sui generis. Суть данного права заключается в возможности производителя базы данных воспрепятствовать извлечению и/или повторному использованию всей или значительной (определяемой количественно или качественно) части ее содержания.

Для реализации права sui generis необходимо, чтобы получение, проверка или оформление содержания базы данных свидетельствовали о существенном инвестировании с точки зрения качества и количества. Таким образом, согласно Директиве рассматриваемое право не является ни авторским, ни смежным с авторским. Это право особого рода. Его цель – защита инвестиций, вложенных в создание базы данных и существенное изменение ее содержания.

Отметим, лоббирование sui generis на международном уровне широкой поддержки не нашло. В 1996 г. на Дипломатической конференции ВОИС по некоторым вопросам авторского права и смежных прав был предложен проект международного договора об интеллектуальной собственности, в преамбуле которого говорилось о базах данных как о жизненно важном инструменте экономического, культурного и технического развития. Было отмечено, что создание баз данных требует значительных инвестиций, которые не в состоянии покрыть даже платный доступ к ним. Однако этот договор не был принят.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи содержание исключительного права изготовителя базы данных составляет возможность извлечения из базы данных входящих в нее материалов и их последующее использование в любой форме и любым способом.

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и использовать их без разрешения правообладателя – изготовителя базы данных (данное предписание корреспондирует с общей нормой, относящейся ко всем объектам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации, установленной в абз. 3 п. 1 ст. 1229 Кодекса). Это значит, что последний вправе разрешать (распоряжаться правом) и запрещать другим лицам указанные извлечение и использование. Случаи исключения из данного общего правила должны быть прямо установлены Кодексом (например, п. 3 комментируемой статьи).

Термин «извлечение материалов» означает перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

3. Рассматриваемое исключительное право признается в отношении базы данных, создание которой, включая обработку или представление материалов, требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат. Таковой признается база данных, содержащая не менее 10 ООО самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов, систематизированных таким образом, чтобы они могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины). Однако при этом законодатель указывает на то, что данный критерий применяется, если не доказано иное. Таким образом, изготовитель базы данных, содержащей менее 10 ООО материалов, представив (например, суду) необходимые документы, может обосновать, что произведенные им затраты были для него существенными. Следовательно, существенные затраты – категория оценочная (субъективная) и будет определяться судом или иным органом по собственному убеждению в каждом отдельном случае.

4. Говоря об установленной в настоящей статье возможности изготовителя базы данных распоряжаться своим исключительным правом, отметим, что статья не устанавливает каких-либо специальных правил, которые должны быть соблюдены при таком распоряжении. Следовательно, в данном случае должны применяться общие нормы, установленные в ст. 1233 «Распоряжение исключительным правом», ст. 1234–1238, 1307 и 1308 Кодекса.

5. В соответствии с п. 2 исключительное право изготовителя базы данных, установленное комментируемой статьей, является самостоятельным правом, независимым от авторских и иных исключительных прав на материалы, составляющие базу данных, в том числе авторского права на саму базу данных в целом как составное произведение, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда (п. 2 ст. 1259 Кодекса).

6. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает случай «свободного» извлечения и использования материалов из базы данных; имеется в виду ситуация, когда правообладателю не нужно получать на это разрешение, т. е. в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях. При этом особо указывается, что объем таких извлечения и использования должен быть оправдан названными целями. Кроме того, подобные действия не должны нарушать авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

Реализовывать право на указанное «свободное» извлечение и использование части содержания базы данных может только то лицо, которое правомерно пользуется базой данных, т. е. правомерно приобрело ее (или получило доступ к ней) и не нарушает ничьих прав на нее.

7. Как указано в абз. 2 п. 3 комментируемой статьи, при использовании извлеченных из базы данных материалов способом, при котором к данным материалам может получить доступ неограниченный круг лиц (публикация, размещение на сайте в сети «Интернет» и т. д.), необходимо давать ссылку на базу данных, из которой были извлечены материалы.