Текст книги "Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III «Общая часть обязательственного права»"

1. В случае, если взыскание на заложенное имущество обращается во внесудебном порядке, его реализация осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными настоящим Кодексом или соглашением между залогодателем и залогодержателем.

2. Если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, соглашением между залогодателем и залогодержателем может быть также предусмотрено, что реализация заложенного имущества осуществляется путем:

оставления залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

В случае, если стоимость оставляемого за залогодержателем или отчуждаемого третьему лицу имущества превышает размер неисполненного обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате залогодателю.

3. Если при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке доказано нарушение прав залогодателя или наличие существенного риска такого нарушения, суд может прекратить по требованию залогодателя обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке и вынести решение об обращении взыскания на предмет залога путем продажи заложенного имущества с публичных торгов (статья 350).

4. В целях реализации заложенного имущества залогодержатель вправе совершать необходимые для этого сделки, а также требовать передачи ему заложенного имущества залогодателем.

Если заложенная движимая вещь, оставленная у залогодателя, передана им во владение или в пользование третьему лицу, залогодержатель вправе потребовать от этого лица передачи ему предмета залога.

В случае отказа передать залогодержателю заложенное имущество для целей его реализации предмет залога может быть изъят и передан залогодержателю по исполнительной надписи нотариуса в соответствии с законодательством о нотариате.

5. Если в соответствии с условиями соглашения залогодателя с залогодержателем реализация заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, осуществляется путем продажи залогодержателем этого имущества другому лицу, залогодержатель обязан направить залогодателю заключенный с таким лицом договор купли-продажи.

1. При внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога законодатель предлагает провести торги, проводимые по правилам, установленным ГК и самими сторонами залога. В отличие от судебного порядка обращения взыскания, публичные торги при внесудебном порядке могут быть применены по решению суда, установившему нарушения прав залогодателя (п. 3 комментируемой статьи).

В целом содержанию и исполнению соглашения о внесудебном порядке реализации предмета залога законодатель и практика уделяет серьезное внимание. Так, согласно п. 7 ст. 349 ГК в соглашении об установлении внесудебного порядка обращения взыскания на предмет залога обязательно должны быть указаны способы реализации заложенного имущества. При этом по сложившейся правоприменительной практике если залогодержатель в нарушение соглашения не обеспечил в установленный срок проведения торгов по продаже предмета залога, то это является существенным нарушением соглашения (п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 января 2005 г. № 90 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке»).

2. В отличие от правил о судебном порядке обращения взыскания, при внесудебном можно изменить условие о публичных торгах на иной способ реализации только в отношении одного лица – залогодателя, являющегося предпринимателем (п. 2 комментируемой статьи).

Если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, то во внесудебном порядке заложенное имущество согласно п. 2 комментируемой статьи может быть реализовано следующими способами:

– путем оставления залогодержателем предмета залога за собой;

– путем продажи предмета залога залогодержателем другому лицу.

Обратим внимание, что приведенное правило в проекте Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусматривало возможность заключения такого соглашения между любыми залогодателем и залогодержателем, в том числе и гражданами.

Как и в иных случаях, в соглашении о внесудебном обращении взыскания на предмет залога одним из указанных способов важную роль играет стоимость (начальная продажная цена) заложенного имущества или порядок ее определения. Имущество считается переданным залогодержателю именно по этой цене, которая не должна быть ниже рыночной. Третье лицо может приобрести заложенное имущество по цене не ниже рыночной.

Напомним, при определении цены сторонам, для того чтобы соглашение о цене не имело дефектов и не повлекло оспоримость данного условия, следует исходить из объема заявленного требования и руководствоваться принципом соразмерности взыскания. В том числе при передаче имущества во внесудебном порядке залогодержателю в спорной ситуации будет поднят и вопрос о целесообразности обращения взыскания на все имущество, являющееся предметом залога. Так, при рассмотрении одного из споров об обращении взыскания на имущество, заложенное в обеспечение исполнении обязательств по кредитной линии, суд отказал в удовлетворении требований банка – залогодержателя одновременно на все заложенное имущество, являющееся предметом залога, приняв во внимание установленную согласно заключению эксперта рыночную стоимость этого имущества, являющегося предметом залога по договору (более 80 млн руб. в совокупности) при установленном размере задолженности порядка 20 млн руб. Исходя из принципа соразмерности взыскания и целесообразности обращения взыскания на все имущество, являющееся предметом залога, суд первой инстанции пришел к выводу, что удовлетворению подлежит требование истца об обращении взыскания на движимое имущество в пользу банка, отметив, что обращение взыскания на заложенное имущество, общая стоимость которого соответствует сумме долга, подлежащей взысканию с должника, не противоречит положениям ГК (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2014 г. № 05АП-13881/2014 по делу № А59-4383/2013).

3. Для защиты прав залогодателя предусматривается специальный инструмент – возможность обращения в суд с требованием о прекращении внесудебного порядка реализации заложенного имущества по причине того, что это нарушает его права или влечет существенный риск такого нарушения. В таком случае суд может прекратить обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке и вынести решение об обращении взыскания на предмет залога путем продажи заложенного имущества с публичных торгов. Это правило воспринято законодателем из судебной практики (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ № 10).

Реализация предмета ипотеки по соглашению сторон во внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество осуществляется путем проведения открытого аукциона организатором торгов, который действует на основании договора с залогодержателем и выступает от его или своего имени (ст. 59 Закона об ипотеке).

4. Требование о направлении договора купли-продажи предмета залога в случае его реализации во внесудебном порядке в пользу третьего лица на торгах залогодателю призвано удостоверить факт и условия указанной сделки. Системное толковании норм о залоге позволят прийти к выводу, что если к прекращению залога приводит продажа заложенного имущества в порядке, предусмотренном законом, а продажа имущества в ином порядке не прекращает залогового обязательства, договор, направляемый залогодателю, подтверждает законность сделки купли-продажи заложенного имущества. (Апелляционное определение Московского городского суда от 14 августа 2013 г. по делу № 11-23340).

1. При реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, с публичных торгов (реализация заложенного имущества с публичных торгов) на основании решения суда судебный пристав-исполнитель обязан направить не позднее чем за десять дней до даты проведения торгов залогодержателю, залогодателю и должнику по основному обязательству уведомление в письменной форме о дате, времени и месте проведения торгов. При реализации заложенного имущества с торгов, проводимых при обращении взыскания на имущество во внесудебном порядке, обязанность по уведомлению залогодателя и должника несет залогодержатель.

2. При реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, с публичных торгов на основании решения суда или с торгов, проводимых при обращении взыскания на это имущество во внесудебном порядке, организатор торгов объявляет их не состоявшимися в случаях, если:

1) на торги явилось менее двух покупателей;

2) на торгах не сделана надбавка против начальной продажной цены заложенного имущества;

3) лицо, выигравшее торги, не внесло покупную цену в установленный срок. Торги должны быть объявлены несостоявшимися не позднее чем на следующий день после того, как имело место какое‐либо из указанных обстоятельств.

3. Залогодержатель и залогодатель вправе выступать участниками торгов, проводимых на основании решения суда или при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. В случае, если залогодержатель выиграл торги, подлежащая уплате им покупная цена зачитывается в счет погашения обязательства, обеспеченного залогом.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются в случае оставления залогодержателем предмета залога за собой при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

4. В течение десяти дней после объявления торгов несостоявшимися залогодержатель вправе приобрести по соглашению с залогодателем заложенное имущество, не относящееся к недвижимым вещам, и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи.

Если соглашение о приобретении имущества залогодержателем, предусмотренное настоящим пунктом, не состоялось, не позднее чем через месяц после первых торгов проводятся повторные торги. Начальная продажная цена заложенного имущества на повторных торгах, если их проведение вызвано причинами, указанными в подпунктах 1 и 2 пункта 2 настоящей статьи, снижается на пятнадцать процентов. При реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, с торгов, проводимых при обращении взыскания на это имущество во внесудебном порядке, соглашением сторон может быть предусмотрено, что, если торги были объявлены не состоявшимися по указанным причинам, повторные торги проводятся путем последовательного снижения цены от начальной продажной цены на первых торгах.

5. При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах, если более высокая оценка не установлена соглашением сторон.

Залогодержатель считается воспользовавшимся указанным правом, когда в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися направит залогодателю и организатору торгов или, если обращение взыскания осуществлялось в судебном порядке, залогодателю, организатору торгов и судебному приставу-исполнителю заявление в письменной форме об оставлении имущества за собой.

С момента получения в письменной форме залогодателем заявления залогодержателя об оставлении имущества за собой залогодержатель, которому движимая вещь была передана по договору залога, приобретает право собственности на предмет залога, оставленный им за собой, если законом не установлен иной момент возникновения права собственности на движимые вещи соответствующего вида.

Залогодержатель, оставивший заложенное имущество за собой, вправе требовать передачи ему этого имущества, если оно находится у иного лица.

6. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор залога прекращается.

7. Положения настоящего Кодекса о заключении договора на торгах применяются при реализации заложенного имущества с торгов, если иное не установлено настоящей статьей.

1. Комментируемая статья определяет порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам.

В качестве общего правила установлена обязанность направления при реализации заложенного движимого имущества с торгов не позднее чем за 10 дней до даты проведения торгов залогодержателю, залогодателю и должнику по основному обязательству уведомления в письменной форме о дате, времени и месте проведения торгов. Эта обязанность возлагается на судебного пристава-исполнителя в случае реализации заложенного имущества с публичных торгов на основании решения суда и на залогодержателя в случае реализации заложенного имущества с публичных торгов, проводимых при обращении взыскания на имущество во внесудебном порядке.

2. Кодекс определяет перечень случаев, в которых организатор торгов объявляет торги несостоявшимися.

На практике встречаются решения, согласно которым если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается. В этом случае, как пояснил суд, залогодатель является полноценным собственником имущества, а имущество – очищенным от залога. Указанное основание прекращения залога соответствует подп. 4 п. 1 ст. 352 ГК, согласно которому залог прекращается в случае, если реализация предмета залога оказалась невозможной (Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2013 г. по делу № А20-4774/2012).

В то же время следует учитывать, что реализация предмета залога с согласия залогодержателя либо в установленных законом случаях и порядке в отсутствие такого согласия (в том числе в ходе процедур банкротства) влечет прекращение обременения в виде залога, но сама по себе не прекращает права залогодержателя на получение права преимущественного удовлетворения обеспеченных залогом соответствующего имущества требований за счет вырученных от такой реализации денежных средств. Прекращение права залогодателя на вещь не влечет прекращения также и права залогодержателя на получение удовлетворения своих требований за счет средств, вырученных от реализации объекта залога.

Например, отказ банка-залогодержателя от искового заявления об обращении взыскания на предмет залога не свидетельствуют об утрате им статуса залогового кредитора (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 января 2015 г. по делу № А33-3503/2013к8).

3. В письме ФССП России от 23 декабря 2011 г. № 12/01-31629‐АП «Разъяснения по вопросам действий судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на заложенное имущество» подчеркивается, что судебный пристав-исполнитель, в случае необходимости проведения повторных торгов, выносит постановление о снижении начальной продажной цены заложенного имущества на 15 %. В данном постановлении залогодателю и залогодержателю разъясняется их право на обращение в суд, по решению которого обращено взыскание на предмет залога и установлена начальная продажная цена, с заявлением об изменении начальной продажной цены заложенного имущества при его реализации.

1. Залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случаях:

1) выбытия предмета залога, оставленного у залогодателя, из его владения не в соответствии с условиями договора залога;

2) гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным пунктом 2 статьи 345 настоящего Кодекса;

3) иных случаях, предусмотренных законом или договором.

2. Поскольку иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях:

1) нарушения залогодателем правил о последующем залоге (статья 342);

2) невыполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных подпунктами 1 и 3 пункта 1 и пунктом 2 статьи 343 настоящего Кодекса;

3) нарушения залогодателем правил об отчуждении заложенного имущества или о предоставлении его во временное владение или пользование третьим лицам (пункты 2 и 4 статьи 346);

4) иных случаях, предусмотренных законом.

1. В комментируемой статье перечислены основания досрочного прекращения основного обязательства и обращения взыскания на заложенное имущество. Данная норма, выступая гарантией прав залогодержателя, дополняет основания обращения взыскания, предусмотренные в ст. 348 ГК, отсылкой к нормам ст. 342, подп. 1, 2 п. 1 и п. 2 ст. 343, 345, п. 2 ст. 346 ГК (см. комментарии к указанным статьям).

Закон называет разные ситуации, которые могут стать основанием для досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и для обращения взыскания на предмет залога, если требование о досрочном исполнении основного обязательства не будет удовлетворено кредитором. При этом наступление случаев, названных в п. 1 комментируемой статьи, всегда может повлечь требование о досрочном исполнении обязательства. В то время как сопровождаться данное требование досрочным же обращением взыскания на предмет залога может только в случае, если иное не предусмотрено договором.

Перечень оснований требования досрочного исполнения может быть расширен случаями, предусмотренными законом или договором. Перечень оснований для досрочного обращения взыскания также может быть дополнен, но только на основании норм закона.

В частности, ст. 342.1 ГК предусматривает, что в случае обращения взыскания на заложенное имущество предшествующим залогодержателем последующий залогодержатель вправе потребовать от должника досрочного исполнения обязательства, обеспеченного последующим залогом. Аналогичное правило содержится в ст. 358.6, 358.7 ГК в отношении нарушения залогодателем обязанностей в отношении денежных сумм, получаемых им от должника по заложенному праву.

2. В комментируемой статье приведена одна из тех ситуаций, с которыми не связана недействительность сделки, но неблагоприятные последствия, не свойственные сделкам, для сторон наступают. Так, в случае, когда для распоряжения заложенным движимым имуществом требуется согласие залогодержателя, сделка залогодателя по распоряжению предметом залога, совершенная без согласия залогодержателя после заключения договора о залоге, не может быть оспорена последним, но в силу подп. 3 п. 2 комментируемой статьи установлено иное последствие нарушения положений закона о распоряжении залогодателем предметом залога, а именно: предъявление требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, и об обращении взыскания на предмет залога (п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ № 10). Исходя из этих позиций, в практике сформировался подход, согласно которому договоры не признаются ничтожными при возможности их сохранения и применения иных последствий, вытекающих из закона.

Кроме того, по правилам п. 2 ст. 346 ГК залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. Исходя из толкования данной нормы права в совокупности с положениями комментируемой статьи, суды подчеркивают, что переход права собственности не прекращает право залога: правопреемник залогодателя становится на его место. При этом какие‐либо исключения, позволяющие освободить лицо, приобретшее заложенное имущество, от перешедших к нему обязанностей залогодателя на основании того, что при заключении договора купли-продажи оно не знало о наложенных на него обременениях, не предусмотрены (Определение Ленинградского областного суда от 6 ноября 2013 г. № 33-5214/2013).

3. В соответствии с п. 4 ст. 346 ГК в результате обращения взыскания на предмет залога путем реализации на торгах, вещные права, право, возникающее из договора аренды, иные права, возникающие из сделок по предоставлению имущества во владение или в пользование, которые предоставлены залогодателем третьим лицам без согласия залогодержателя, прекращаются. Это происходит с момента вступления в законную силу решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество или, если требование залогодержателя удовлетворяется без обращения в суд (во внесудебном порядке), с момента возникновения права собственности на заложенное имущество у его приобретателя. Однако приобретатель может и согласиться с сохранением указанных прав, что предотвратит их прекращение.

Системное толкование норм § 3 гл. 23 ГК позволят сделать вывод о том, что приобретатель объекта недвижимости вправе выразить свое несогласие с сохранением указанных прав, подав в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, соответствующее заявление о прекращении таких прав, ограничений (обременений) прав (письмо Росреестра от 21 августа 2014 г. № 14‐исх/09541‐ГЕ/14 «О направлении писем» вместе с письмами Минэкономразвития России от 24 апреля 2014 г. № Д06и-382 «О рассмотрении обращения», 4 июля 2014 г. № Д23и-2347 «О направлении позиции Минэкономразвития России относительно положений законодательства Российской Федерации, регламентирующих отношения, связанные с залогом недвижимости»). В то же время свое согласие на сохранение, очевидно, он также может выразить в указанном порядке. По смыслу правил ГК именно согласие требуется для продолжения существования рассматриваемых прав третьих лиц на предмет залога, поскольку несогласие презюмируется законодателем.