Текст книги "Предпринимательское право России: Курс лекций"

§ 3. Проблемы правового регулирования деятельности холдингов

В настоящее время в отечественном законодательстве остается открытым вопрос о правовом статусе холдинга. Уже долгое время ведется работа над проектом федерального закона «О холдингах». Но действующее законодательство пока еще не определяет понятие «холдинг». Поэтому можно сказать, что холдинг – это скорее экономическое, нежели юридическое понятие. Холдинговые отношения часто регулируются внутренними документами такого предпринимательского объединения.

Субъектами предпринимательского права являются субъекты предпринимательской деятельности и субъекты, регулирующие предпринимательскую деятельность. Холдинг обладает обоими элементами правосубъектности, так как холдинговая компания регулирует деятельность дочерних и зависимых предприятий.

Во многих зарубежных странах также отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах (Германия, Франция, Великобритания, Ирландия, Бразилия), правовое обеспечение предпринимательских объединений осуществляется с помощью законодательства, регулирующего организационно-правовые формы участников таких объединений. Специальное законодательство об объединениях холдингового типа имеется, например, в Новой Зеландии и Австрии. В ЕС и США существуют модельные образцы нормативных документов, унифицирующие деятельность групп компаний, как в частноправовой, так и в публично-правовой сфере (в частности, касающиеся приобретения статуса консолидированного налогоплательщика).

Формирование холдингов в России происходило в рамках приватизационного законодательства. Холдинги рассматривались как наиболее приемлемая форма разгосударствления крупных предприятий, объединений, концернов с задачей сохранения при этом технологических связей между входящими в них структурными единицами.

В настоящее время в России холдинговые компании обычно создаются в форме акционерных обществ. Порядок их организации и деятельности сейчас установлен только применительно к холдинговым компаниям, созданным в процессе приватизации. Данный порядок регламентируется Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий».

Согласно Положению холдинговой компанией признается предприятие, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними». Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме открытых акционерных обществ.

Холдинговая компания является таким акционерным обществом, которое руководит другими обществами. Руководство это осуществляется определяющим воздействием на решения, принимаемые общими собраниями акционеров и другими органами управления дочерних обществ. При этом запрещается перекрестное владение акциями, только холдинговая компания имеет акции дочерних компаний, сами дочерние предприятия не могут владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме.

Однако это Временное положение распространяется только на акционерные общества, в которых доля государственного участия составляет более 25%. В случае продажи частным лицам и организациям более 75% акций на это общество распространяется действие общих правил Федерального закона «Об акционерных обществах».

Холдинговая модель организации бизнеса, несомненно, имеет много преимуществ. Однако внутри холдинга, как правило, отсутствует конкуренция, требующая постоянного улучшения качества производимой продукции (оказываемых услуг). В холдинге могут искусственно поддерживаться нерентабельные предприятия, что снижает экономическую эффективность такого объединения в целом.

У холдингов в сравнении с самостоятельными коммерческими организациями менее выгодный режим налогообложения. Любое преодоление «границы юридического лица» влечет за собой возникновение налогооблагаемой базы. В отдельном юридическом лице убытки одного производства могут погашаться прибылью другого, устанавливается справедливый баланс доходов и расходов. Однако в России не применяется характерный, скажем, для США принцип унитарного налогообложения. В нашей стране холдинги имеют, по сути, «двойное налогообложение». Дочернее общество, получая доходы, оплачивает косвенные налоги и налог на прибыль, затем передает эту прибыль основному обществу в виде дивидендов, которые также облагаются налогом на прибыль как внереализационный доход основного общества.[26]26
  В проекте основных направлений налоговой политики на 2008—2010 г г. предусмотрены особенности налогообложения вертикально интегрированных компаний (холдингов), в том числе в части дивидендов, получаемых от участия российской организации в российской или иностранной организации.


[Закрыть]

В отношении холдинговых компаний действует особый принцип, в отличии от общих правил исполнительного производства. Так, акции дочерних компаний, которыми сформированы активы основного общества, относятся к имуществу, взыскание на которое в ходе исполнительного производства обращается в третью очередь, так как от этих пакетов акций непосредственно зависит производственная деятельность компании, поскольку все дочерние общества вертикально интегрированы в единую экономическую систему. Такой подход подтверждает тезис о частичной правосубъектности холдинга.[27]27
  См. об этом: п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции.


[Закрыть]

Зависимые общества тоже могут входить в состав холдингов, но их участие не является основополагающим признаком этого предпринимательского объединения, так как зависимость не означает безусловного экономического подчинения и не образует определенного организационного единства, характерного для холдингов.

Несмотря на то что закон о холдингах до настоящего времени не принят и универсального определения понятия «холдинг» законодательство не содержит, сейчас существуют законодательные нормы, признающие самостоятельное участие холдинга как субъекта в определенных правоотношениях.

Так, Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» называет в качестве одной из разновидностей хозяйствующего субъекта на товарном рынке «группу лиц».

Налоговый кодекс РФ (ст. 20, 40) говорит о «взаимозависимых лицах» в случаях, когда одна организация непосредственно или косвенно участвует в уставном капитале другого юридического лица и суммарная доля участия составляет более 20%.

Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (ст. 4) предусматривает, что инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица.

Закон РФ «О банках и банковской деятельности» (ст. 4) допускает образование банковских холдингов и банковских групп.

Таким образом, определить правовое положение холдинга можно в основном через нормы антимонопольного, банковского и налогового законодательства. Гражданское законодательство не содержит норм, каким-либо образом относящихся к холдинговым отношениям.

Следует иметь в виду, что не является холдингом ассоциация (союз) коммерческих организаций (ст. 121 ГК РФ), так как она представляет собой некоммерческую организацию с правами юридического лица.

§ 4. Предпринимательские объединения в форме некоммерческих организаций

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Следует критично отнестись к наименованию данной организационно-правовой формы некоммерческой организации, ведь слово «ассоциация» не является синонимом слова «союз». Ассоциация – это объединение лиц одного рода деятельности, а союз – это объединение для каких-либо совместных целей. Для ассоциации доминирующий признак – однотипный состав участников, а для союза – общность целей объединения. Однотипность состава участников может определяться общностью их правовых форм (ассоциация профсоюзов), принадлежностью к одной или смежным отраслям экономики.[28]28
  Интересно отметить, что советское законодательство предусматривало четыре вида ассоциаций: концерн, межотраслевое государственное объединение, хозяйственная ассоциация, консорциум.


[Закрыть]

Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Они обладают теми же правами, что и до вступления в ассоциацию (союз)[29]29
  Самостоятельным видом ассоциаций, регулируемых отдельным федеральным законом, являются ассоциации экономического взаимодействия субъектов РФ – некоммерческие организации, учредителями которых выступают органы государственной власти субъектов РФ. Они создаются на добровольной основе в целях межрегиональной интеграции и социально-экономического развития субъектов РФ.


[Закрыть]. Объединения юридических лиц (ассоциации или союзы) могут создаваться либо только коммерческими, либо только некоммерческими юридическими лицами. Одновременное участие в объединении коммерческих и некоммерческих организаций не допускается.

Закон не устанавливает минимально необходимого числа участников ассоциации, отдавая этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью.

Правоспособность ассоциаций (союзов) ограничена по сравнению с другими некоммерческими организациями, которые самостоятельно определяют направления своей деятельности и обладают правом осуществлять отдельные виды предпринимательской деятельности.

Ассоциация (союз) – собственник имущества, складывающегося за счет регулярных и единовременных поступлений от участников, а также иных разрешенных законодательством источников. Данное имущество используется объединением в соответствии с его специальной правоспособностью. При ликвидации объединения имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, не распределяется между участниками, а направляется на цели, аналогичные целям ликвидируемого объединения.

Ассоциация (союз) не несет ответственность по обязательствам своих членов. Напротив, члены ассоциации (союза) отвечают по ее обязательствам – несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом. Основания и пределы ответственности членов определяются в учредительных документах объединения. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.

Ассоциации нередко специально создаются для координации предпринимательской деятельности участников. Как показывает практика, ассоциации часто концентрируют значительную рыночную власть. Поэтому большое внимание их деятельности уделяют антимонопольные органы. Не осуществляя предпринимательской деятельности как таковой, они могут координировать деятельность своих членов и тем самым заниматься монополистической деятельностью. Так, в 2001 г. антимонопольный орган выиграл длительный арбитражный процесс против Новосибирской ассоциации риэлтеров, обвиняемой в координации ценовой политики и рекламной деятельности своих членов (протоколами заседаний членов ассоциации регламентировалась максимально допустимая стоимость услуг, размер скидок для клиентов, содержание рекламной информации).

Отличительные особенности ассоциации (союза):

1) договорное объединение, учредительные документы – устав и учредительный договор;

2) членами могут быть только юридические лица (либо только коммерческие, либо только некоммерческие организации);

3) член ассоциации (союза) вправе участвовать в управлении делами на равных началах с другими членами (участниками). Каждый член ассоциации обладает равным количеством голосов при голосовании независимо от размера внесенного взноса;

4) член ассоциации (союза) может безвозмездно пользоваться ее услугами;[30]30
  Безвозмездность – понятие относительное, поскольку члены ассоциации участвуют в финансировании ее деятельности. Безвозмездность означает, что член ассоциации вправе получать консультационные, маркетинговые, управленческие, юридические и другие услуги, не заключая возмездных договоров о предоставлении соответствующего вида услуг.


[Закрыть]

5) член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению оставшихся участников (за систематическую неуплату членских или иных взносов без уважительных причин, невыполнение решений высшего органа управления, ведение деятельности, дискредитирующей других ее членов);

6) в связи с наличием субсидиарной ответственности членов ассоциации (союза) по ее долгам такая некоммерческая организация вряд ли может быть признана банкротом;

7) член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу.

Эта форма предпринимательского объединения активно используется на практике, среди наиболее известных примеров успешной деятельности ассоциаций и союзов можно назвать Ассоциацию российских банков, ассоциацию «Рослизинг», Ассоциацию коммуникационных агентств России (АКАР), Ассоциацию региональных операторов мобильной связи, Союз российских пивоваров, Союз производителей нефтегазового оборудования и др.

Некоммерческие партнерства – наиболее востребованный в настоящее время вид некоммерческой организации. В этой форме создаются коллегии адвокатов, товарные и фондовые биржи (например, Московская фондовая биржа, Фондовая биржа «РТС» и др.) и даже администраторы торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы. Этот вид некоммерческой организации был заимствован из американского права с целью предоставления более широких возможностей для осуществления предпринимательской деятельности.

Характерно, что в наименованиях многих современных некоммерческих партнерств делается акцент на их руководящую позицию в объединении предпринимательских структур. Перечислим некоторые из них: НП «Национальный депозитарный центр», НП «Центр научно-технической поддержки автомобильного бизнеса “Автомир”», НП производителей и пользователей железнодорожного подвижного состава «Объединение вагоностроителей», НП «Координационный центр руководителей охранно-сыскных структур», НП гарантирующих поставщиков и энергосбытовых компаний, НП «Российская гильдия риэлторов», НП «Российская коллегия аудиторов» и др.

Отличительная особенность НП – возможность его участников получить при выходе из него или при ликвидации часть имущества, т. е. иметь прямые имущественные выгоды от участия в некоммерческой организации. Партнерство же получает тем самым возможность распределения части своего имущества между своими членами, что не вполне соответствует статусу обычной некоммерческой организации. НП создается для содействия своим членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и др.).

Партнерство создается на основании решения его учредителей, утверждающих его устав. Кроме того, они могут заключить учредительный договор, приобретающий в этом случае статус второго учредительного документа партнерства.

Число учредителей некоммерческого партнерства не ограничено, однако оно не может быть создано одним лицом. Высший орган управления – общее собрание членов партнерства, имеющее исключительную компетенцию. Возможно создание и постоянно действующего коллегиального органа по принципу наблюдательного совета. В партнерстве должен существовать единоличный исполнительный орган, дополнительно может создаваться коллегиальный исполнительный орган.

Партнерство приобретает статус собственника своего имущества, которое передается его членами. Члены партнерства не отвечают по его обязательствам, а партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую его уставным целям, и может создавать другие коммерческие и некоммерческие организации. Члены партнерства имеют право участвовать в управлении его делами и получать информацию о его деятельности, а также могут иметь иные права, предусмотренные его уставом. Они вправе свободно выйти из партнерства, получив при этом часть его имущества или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного в его собственность, за исключением членских взносов. Часть имущества пропорционально своим взносам они могут получить и при ликвидации партнерства.

Некоммерческое партнерство обладает признаками, сближающими его с хозяйственными обществами и товариществами:

1) учредительные документы – учредительный договор и устав, т. е. между его участниками возникают договорные отношения;

2) имущество, переданное партнерству его членами, а также приобретенное или произведенное впоследствии самим партнерством, является собственностью юридического лица. Однако участники партнерства обладают по отношению к его имуществу рядом обязательственных прав (участвовать в управлении делами, получать информацию о его деятельности, выходить из его состава, а в случае ликвидации партнерства – получать ликвидационную квоту);

3) при выходе из партнерства его участник вправе получить в натуре либо в стоимостном выражении часть имущества партнерства в пределах стоимости имущества, ранее переданного партнерству, за исключением членских взносов.

Таблица 6. Сравнительная характеристика некоммерческого партнерства и ассоциации (союза).

Доходы, вырученные партнерством от предпринимательской деятельности, не распределяются между его членами. Но это различие несущественно, так как члены получают долю прибыли в виде заработной платы или иных выплат по трудовым либо гражданско-правовым договорам. Юридическая конструкция некоммерческого партнерства вызывает большой интерес у современных бизнесменов. Партнерство вполне пригодно для систематического занятия предпринимательством, а условия налогообложения некоммерческих организаций, даже осуществляющих хозяйственную деятельность, гораздо благоприятнее, чем порядок уплаты налогов, установленный для всех видов коммерческих юридических лиц.

Лекция 4
Торгово-промышленные палаты

Принято считать, что первая в мире торговая палата появилась в 1599 г. в Марселе. Группе марсельских торговцев была поручена организация припортовой торговли: установление правил товарообмена с иностранными купцами, соблюдение единых мер и весов, сбор таможенных пошлин. Им также было предписано создавать благоприятные условия для средиземноморской торговли, которая в тот момент была важнейшей составляющей внешней торговли Франции. Вскоре торговые палаты были созданы и в других портах страны, а в 1650 г. во Франции был узаконен и сам термин «торговая палата». В XVIII в. торговые палаты появились в Англии и британских колониях, а в XIX в. они распространились по всему миру.

Усилия по созданию структур, объединяющих деловых людей, предпринимались и в России, однако отличительной особенностью таких структур являлось то, что они являлись одним из элементов государственного устройства. В 1727 г. попытку создания общественного объединения купцов и промышленников предприняла Екатерина I. Она издала Указ, предписывающий «известному числу фабрикантов хотя бы на один месяц зимою в Москву для совета съезжаться, а когда о каких-либо важных делах указа требовать надлежит, о том им доложить в Коммерц-коллегию». В XIX в. в России появились купеческие клубы, научные общества, ярмарки и выставки образцов товаров («музеи»). В Санкт-Петербурге и Москве были созданы Русское техническое общество, Общество для содействия русской промышленности и торговли, Общество для содействия процветанию отечественной промышленности.

Однако в современном виде торгово-промышленные палаты начали функционировать лишь с 1918 г. (Петроградская, Московская, Приморская окружная, Самарская и другие палаты).

В настоящее время правовой статус торгово-промышленных палат (далее – ТПП) определяется Законом РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации».

Торгово-промышленные палаты – это негосударственные некоммерческие организации, объединяющие предприятия и предпринимателей для оказания им различных услуг, а также представительства и защиты их коллективных интересов внутри страны и за рубежом.

Признаки торгово-промышленных палат

1. Членами ТПП могут быть предприятия любых организационно-правовых форм и индивидуальные предприниматели, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей.

2. ТПП не подчиняются государству, субординация в отношениях с государственными органами отсутствует.

3. ТПП имеют статус юридического лица. Источниками формирования их имущества являются вступительные и членские взносы, которые не возвращаются в случае выхода участника из состава ТПП.

4. ТПП, будучи некоммерческими организациями, не преследуют в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли и обладают специальной правоспособностью. Они «содействуют» предпринимательской деятельности.