Текст книги "Предпринимательское право России: Курс лекций"

Система торгово-промышленных палат

1. ТПП РФ (правопреемница ТПП СССР, до 1972 г. именовалась Всесоюзной Торговой палатой).

2. Региональные палаты (образуются в пределах одного или нескольких субъектов РФ). Например, Московская ТПП создана на территории сразу двух субъектов – Москвы и Московской области. В настоящее время в нашей стране насчитывается более 80 региональных палат.

3. Местные палаты (создаются в пределах района, города). На сегодняшний день в России функционируют 90 местных (муниципальных) палат.

ТПП образуются на основе принципа добровольного объединения по инициативе не менее 15 учредителей на территории одного или нескольких субъектов РФ. Учредители ТПП созывают съезд (конференцию), на котором утверждается устав и образуются органы управления ТПП.

Решение о государственной регистрации ТПП в течение 30 дней принимает федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции в сфере государственной регистрации некоммерческих организаций (если создается ТПП РФ или ТПП на территории нескольких субъектов РФ) или его территориальные органы (если ТПП создается на территории одного субъекта РФ). Затем документы передаются в налоговые органы для внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр юридических лиц.[31]31
  См.: В настоящее время решение о государственной регистрации некоммерческой организации принимает Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация), которая подведомственна Минюсту России (Указ Президента РФ от 2 мая 2006 г. № 450).


[Закрыть]

Для регистрации любой ТПП необходимо согласие ТПП РФ, уставы региональных палат должны соответствовать уставу ТПП РФ.

Высшим руководящим органом ТПП является съезд, проводимый не реже одного раза в четыре года. Кворум съезда составляет 2/3 избранных делегатов. Многие вопросы решаются большинством в 50% + 1 голос. Вопросы, относящиеся к изменениям в уставе, решаются квалифицированным большинством в 2/3 голосов.

В периоды между съездами руководство Палатой осуществляет правление, которое возглавляет председатель, по должности являющийся президентом Палаты.

Также избираются исполнительный орган – генеральный директор и контрольный орган – ревизионная комиссия.

Функции ТПП

1. Ведение негосударственного реестра российских предприятий, финансовое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для ведения предпринимательской деятельности в Российской Федерации и за рубежом («реестр надежных партнеров»).[32]32
  См.: Положение о негосударственном реестре российских предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для предпринимательской деятельности в Российской Федерации и за рубежом (реестр надежных партнеров), утв. постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 8 октября 2002 г. № 37-4.


[Закрыть]

2. Независимая экспертиза проектов нормативных актов в области экономики, внешнеэкономических связей, а также по другим вопросам, затрагивающим интересы предприятий и предпринимателей.

3. Оказание российским и зарубежным фирмам информационных и консультационных услуг.

4. Оказание содействия по вопросам патентования изобретений, регистрации товарных знаков, а также коммерческой реализации прав на объекты промышленной собственности.

5. Оказание издательских и рекламных услуг.

6. Удостоверение в соответствии с международной практикой сертификатов происхождения товаров, а также других документов, связанных с внешнеэкономической деятельностью.

7. Свидетельствование обстоятельств форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок.[33]33
  См.: Положение о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палаты Российской Федерации обстоятельств форс-мажора, утв. постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 30 сентября 1994 г. № 28-4.


[Закрыть]

8. Сбор и публикация обычаев делового оборота (в настоящее время публикуются обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли).

9. Создание третейских судов.[34]34
  См.: Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации».


[Закрыть]

В настоящее время при ТПП РФ создан Центр арбитража и посредничества, в составе которого функционируют четыре третейских суда, а также Коллегия посредников по проведению примирительных процедур.

1. Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС).[35]35
  См.: Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитражном суде»


[Закрыть]

На рассмотрение в МКАС могут передаваться две категории споров:

споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;

споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

МКАС также принимает к своему рассмотрению споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров РФ, в частности договоров, предусматривающих исключительную компетенцию соответствующих арбитражных центров в стране ответчика.

2. Морская арбитражная комиссия (МАК).

МАК первоначально создавалась для рассмотрения споров, возникающих в связи со спасением судов и грузов на море. Сегодня, наряду с традиционными спорами из договоров перевозки грузов, фрахтования судов, морского страхования, спасания, столкновения между судами, рыболовецких операций, предметом разбирательства в МАК могут быть споры, вытекающие из брокерских и агентских соглашений, ремонта судов, судового менеджмента, осуществления промыслов и многообразных иных отношений, которые возникают в сфере торгового мореплавания.

3. Спортивный арбитраж.

Спортивный арбитраж при ТПП РФ разрешает споры, касающиеся имущественных прав и интересов субъектов спортивной деятельности, в том числе: споры, вытекающие из уставов, правил, регламентов и иных документов физкультурно-спортивных организаций, регулирующих правила проведения чемпионатов, первенств и иных соревнований на территории Российской Федерации; споры, связанные с определением статуса и порядка переходов (трансферов) спортсменов (игроков); споры, вытекающие из агентской деятельности; споры, возникающие из спонсорских контрактов; споры, связанные с правами на телетрансляцию спортивных мероприятий; а также любые иные споры, возникающие из договорных и других гражданских правоотношений в сфере физической культуры и спорта, если иное не установлено федеральным законом.

4. Третейский суд для разрешения экономических споров. Третейский суд рассматривает споры, возникающие из гражданских правоотношений при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, если иное не установлено федеральным законом. Право на обращение в него принадлежит юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, зарегистрированным в Российской Федерации и других странах, входящих в СНГ.

5. Коллегия посредников по проведению примирительных процедур (Коллегия).

Коллегия – это новый механизм внесудебного урегулирования разногласий, споров и конфликтов, она представляет собой самостоятельный и постоянно действующий внесудебный институт по урегулированию коммерческих споров. «Посредничество» – это процедура, при которой избранные спорящими сторонами лицо или коллегия лиц (примирителей-посредников) оказывают сторонам независимую и беспристрастную помощь в их попытке достичь мирного урегулирования своего спора.

Хотя посредничество, наряду с третейским разбирательством, относят к группе альтернативных способов урегулирования споров, примирительная процедура существенно отличается от третейской как с точки зрения оснований и порядка проведения, так и по результату, получаемому по ее окончании.

Соглашение об урегулировании спора заключается по обоюдному согласию обеих сторон, а не навязывается посредником. Оно может учитывать различные обстоятельства, не только связанные со спорным контрактом (направленные на уменьшение долга, рассрочку или замену денежного обязательства натуральным), но и новые обязательства по дальнейшему сотрудничеству, которые в результате будут более приемлемы для сторон и потенциально ими исполнимы.

Действующее законодательство не препятствует проведению примирительных процедур. Но для большей легитимации посреднической деятельности ТПП РФ был подготовлен проект федерального закона «О примирительных процедурах с участием посредника», который частично основан на Типовом законе Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), рекомендованном в 2002 г. Генеральной Ассамблеей ООН государствам – членам ООН в качестве образца для принятия на его основе национальных законов.

Проверь себя

1. Торгово-промышленная палата – это:

1) специализированное управление при Минэкономразвития;

2) третейский суд для разрешения экономических споров;

3) некоммерческая организация.

2. Что является высшим органом управления торгово-промышленной палаты?

1) Президент;

2) правление;

3) съезд.

3. Каково минимальное количество учредителей ТПП?

1) 10;

2) 15;

3) законом не установлено.

4. Что является учредительным документом ТПП?

1) Устав;

2) учредительный договор;

3) положение, утв. Минэкономразвития.

5. Какие функции не выполняет ТПП РФ?

1) Регистрация филиалов иностранных компаний;

2) публикация обычаев делового оборота;

3) содействие в регистрации товарных знаков.

6. Какие функции не выполняет ТПП РФ?

1) Аккредитация представительств иностранных компаний;

2) ведение негосударственного реестра предприятий;

3) содействие в патентовании изобретений.

7. Третейским судом при ТПП РФ является:

1) биржевая арбитражная комиссия;

2) Международный коммерческий арбитражный суд;

3) институционный арбитраж по промышленным конфликтам.

8. Третейским судом при ТПП РФ является:

1) биржевая арбитражная комиссия;

2) Морская арбитражная комиссия;

3) Внешнеторговая арбитражная комиссия.

Лекция 5
Правовой статус государственных и муниципальных унитарных предприятий

§ 1. Содержание ограниченных вещных прав

Правовой режим имущества предпринимателей представляет собой совокупность законодательных правил по владению, пользованию и распоряжению имуществом. Имущественную основу хозяйственной деятельности составляет право собственности. Наряду с правом собственности, выделяют и другие вещные права, например право хозяйственного ведения и право оперативного управления.

Отличительная черта этих вещных прав в том, что они принадлежат несобственникам. Содержание этих прав (правомочия владения, пользования, распоряжения) совпадает с содержанием права собственности, но ограничено по сравнению с ним именно полномочиями, которыми наделен собственник.

Субъектами права хозяйственного ведения являются государственные и муниципальные унитарные предприятия (за исключением казенных).

Праву хозяйственного ведения соответствует предприятие как особый вид субъекта права. Это неразрывно связанные между собой категории, хотя в современной цивилистике за унитарными предприятиями утвердилась репутация «переходной формы» (они замыкают перечень коммерческих организаций в ГК РФ), и в будущем термин «предприятие» должен окончательно переместиться в раздел ГК РФ об объектах гражданских прав (ст. 132).

Предшественником права хозяйственного ведения было так называемое право полного хозяйственного ведения, закрепленное в Законе РСФСР от 14 июля 1990 г. «О собственности на территории РСФСР». В рамках этого права предприятиям было разрешено совершать любые действия, не противоречащие закону. Эта ситуация не могла сохраняться долгое время, поскольку имело место нецелевое использование государственной собственности. Поэтому в новом Гражданском кодексе была введена категория «хозяйственное ведение».

Это своеобразный инструмент для ограничения ответственности собственника (государства или муниципального образования) за результаты предпринимательской деятельности объемом имущества, выделенного в хозяйственное ведение учрежденному предприятию, аналогично тому, как гражданин может зарегистрировать хозяйственное общество, чтобы ограничить свою ответственность только имуществом, внесенным в его уставный капитал.

Иностранное законодательство не знает аналога права хозяйственного ведения. В некоторых странах государственные предприятия действуют как собственники. В странах общего права признана теория доверительной собственности (траста), но наше законодательство такой возможности расщепления права собственности не знает.

В настоящее время в развитых странах выделяются три основные разновидности правовой организации государственных предприятий:

а) предприятия, существующие в форме торговых товариществ. В наибольшей степени форма торгового товарищества используется в Германии. Она распространена также во Франции (так называемые национальные общества) и в Италии. Акции таких обществ полностью принадлежат государству. Иногда в качестве акционеров выступают другие государственные предприятия;

б) предприятия, капитал которых не разделен на акции или паи и которые в принципе являются самостоятельными субъектами права со своим обособленным имуществом и с самостоятельной имущественной ответственностью. Такая система в настоящее время является единственной в Англии, преобладает во Франции, используется в Германии. Ни в одной из названных стран нет единого законодательного акта, играющего роль общего регулятора статуса государственных предприятий. Поэтому каждое государственное предприятие существует на основе закона или статута, предназначенного именно для него;

в) казенные предприятия, не обладающие ни хозяйственной, ни финансовой, ни правовой самостоятельностью. Они не платят налогов, их финансирование и доходы проходят через государственный бюджет.

Право оперативного управления исторически появилось раньше, чем право хозяйственного ведения. Оно также неизвестно законодательству развитых стран. Его концепция была разработана в СССР в 40-е годы ХХ в. академиком Венедиктовым в целях эффективного управления государственной собственностью. Законодательное закрепление право оперативного управления получило в Основах гражданского законодательства 1961 г. Данное право значительно уже по содержанию, чем право собственности и право хозяйственного ведения. Субъектами права оперативного управления являются казенные предприятия и учреждения (см. табл. 7).

Таблица 7. Сравнительная характеристика права оперативного управления имуществом казенного предприятия и учреждения.

В России сейчас насчитывается, по разным оценкам, от 10 до 13 тысяч государственных унитарных предприятий. Зачастую они управляются собственниками недостаточно эффективно, их удельный вес в экономике страны невелик. Поэтому в Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации[36]36
  См.: постановление Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. № 1024.


[Закрыть] отмечается, что усиление роли государства в регулировании экономики не следует понимать как политику наращивания массы объектов государственной собственности в экономическом пространстве страны.

В целом государственная политика сейчас направлена на сужение самостоятельности унитарных предприятий. Конечной целью является исключение права хозяйственного ведения из отечественного правопорядка и закрепление неприватизированного государственного имущества на праве оперативного управления.[37]37
  См. подр.: Беляева О. А. Реорганизация и ликвидация унитарных предприятий: вопросы судебно-арбитражной практики // Хозяйство и право. 2004. № 10. С. 120—128.


[Закрыть]

§ 2. Понятие унитарных предприятий и цели их деятельности

Унитарные предприятия остаются сегодня единственной разновидностью коммерческих организаций, имеющих ограниченную (целевую) правоспособность. Такие предприятия не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, а также совершать многие другие сделки. Как известно, «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных предприятий искажает классические постулаты и конструкции в цивилистике.

Конструкция «предприятия» как юридического лица – не собственника, находящегося под полным контролем учредителя, не несущего при этом ответственности по его долгам, не может отвечать потребностям рыночного имущественного оборота. Поэтому основная тенденция законодательства – это устранение предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, несмотря на то что именно они сейчас позволяют государству вести эффективную предпринимательскую деятельность, ограничивая его риски.

Термин «унитарное» (от лат. unitas – единство) означает единое, объединенное, составляющее одно целое. В унитарном предприятии такое единство выражается в ряде признаков, характеризующих статус юридических лиц данного вида.

1. Правовая природа унитарного предприятия не предполагает многообразия форм собственности, используемой при его создании, такое предприятие может быть создано на основе либо государственной (Российской Федерации, ее субъекта), либо муниципальной собственности. Создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Федерации или муниципальных образований запрещено.

2. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит на праве собственности имущество, закрепленное за таким предприятием.

3. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Поэтому единым и неделимым является и уставный фонд тех унитарных предприятий (основанных на праве хозяйственного ведения), в которых он создается. В казенных предприятиях уставный фонд вообще не формируется, что объясняется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам такого предприятия. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов предприятия. Если же интересы кредиторов гарантированы субсидиарной ответственностью учредителя, формирование уставного фонда не имеет смысла.

4. Собственник имущества сохраняет в отношении этого имущества важнейшее вещное право – право собственности. Унитарному предприятию указанное имущество принадлежит на основании ограниченных вещных прав – права хозяйственного ведения или права оперативного управления.

5. Только собственник определяет стратегию хозяйственного развития унитарного предприятия, согласовывает его важнейшие действия, контролирует целевое использование и сохранность закрепленного за предприятием имущества, осуществляет иные важнейшие правомочия, которые не могут быть переданы другим собственникам.

6. Текущей деятельностью унитарного предприятия руководит единоличный исполнительный орган, назначаемый собственником, полностью ему подотчетный и действующий в пределах своей компетенции на основе единоначалия. Это – руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор). Образование иных исполнительных органов в унитарном предприятии законодательством не предусмотрено, допускается лишь создание совещательных органов.

Все это отличает унитарное предприятие от других коммерческих организаций, в частности хозяйственных товариществ и обществ, которые основаны на коллективных началах.

В настоящее время распространена точка зрения, согласно которой некоторые унитарные предприятия, а именно – основанные на праве оперативного управления, т. е. казенные заводы, следует признать некоммерческими организациями в соответствии с целями их создания.

В целом, видимо, целесообразно разграничивать юридические лица не по целям их деятельности, а по целям их создания. Рассмотрим некоторые аспекты деятельности казенных предприятий.[38]38
  См. также: Правила создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утв. постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872.


[Закрыть]

Казенные предприятия чаще всего создаются в сферах государственных монополий. Например, для осуществления эмиссии, хранения наличных денежных знаков и казначейских билетов, облигаций и других государственных ценных бумаг; казенным является также предприятие «Росспиртпром», созданное для производства и оборота продукции с содержанием этилового спирта, и т. д.

Казенное предприятие занимается только теми видами деятельности, которые указаны в его уставе либо дополнительно согласованы с уполномоченным органом исполнительной власти.

Казенное предприятие действует согласно заранее утвержденной программе деятельности и в соответствии с экономическими показателями, разработанными для реализации данной программы и оформленными в виде сметы доходов и расходов предприятия.

Государство может осуществлять финансирование целевых расходов казенного предприятия при недостаточности его доходов, полученных от реализации продукции. Такое целевое финансирование проводится ежеквартально по итогам отчетного периода путем выделения средств из соответствующего бюджета.

Фактически извлечение прибыли не является основной целью деятельности казенных предприятий. Более того, существование некоторых из них изначально подразумевается убыточным. Так, согласно п. 4 ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ

«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» целью создания казенного предприятия может быть осуществление дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств. Основная задача таких предприятий – удовлетворение государственных нужд.

Еще одна особенность – это порядок распределения прибыли. Помимо того что казенные предприятия уплачивают налог на прибыль, свободный остаток прибыли, который образуется после уплаты налогов и направления средств на развитие самого завода и объектов его социальной инфраструктуры, подлежит изъятию в доход бюджета. Так, в бюджет зачисляется не более 25% чистой прибыли федерального казенного предприятия по результатам отчетного года. Таким образом, имеет место налоговое и неналоговое изъятие, не свойственное рыночной экономике.

Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние унитарные предприятия и участвовать в уставном капитале кредитных организаций.

Закон устанавливает следующие минимальные размеры уставного фонда унитарных предприятий:

государственное унитарное предприятие – 5000 МРОТ;

муниципальное унитарное предприятие – 1000 МРОТ;

в казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Руководителю унитарного предприятия запрещается занимать иные оплачиваемые должности (по аналогии с государственными служащими).

Для контроля за деятельностью унитарного предприятия вводится понятие «крупная сделка». Ее критерии таковы:

1) стоимость имущества превышает 50 000 МРОТ;

2) стоимость имущества составляет более 10% уставного фонда предприятия.

Однако Закон не содержит нормы о так называемой обычной хозяйственной деятельности предприятия, как, например, это сделано в отношении хозяйственных обществ. Поэтому крупные сделки унитарных предприятий определяются по сугубо формальным критериям. Крупные сделки совершаются только с согласия собственника, в противном случае они являются оспоримыми и могут быть признаны недействительными в судебном порядке.

С согласия собственника совершаются не только «крупные сделки», но и ряд других, в частности:

распоряжение долями в уставном капитале других организаций;

предоставление займов, поручительств, получение банковских гарантий;

перевод долга, уступка права требования (цессия);

участие в договорах простого товарищества.

Для унитарных предприятий устанавливаются обязательные аудиторские проверки, причем договор на проведение обязательного аудита заключается унитарным предприятием по правилам размещения государственного или муниципального заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса.[39]39
  См.: пункт 4 ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности», Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».


[Закрыть]

Таблица 8. Правоспособность унитарного предприятия.