Текст книги "Отправь работодателя в нокаут"

Вопрос №42. Руководитель отдела заставляет нас выполнять обязанности других сотрудников, когда они находятся в командировке, в отпуске или на больничном, аргументируя это тем, что «и вас в ваше отсутствие замещают». Могу ли я отказаться от замещения другого работника и какие последствия могут быть в этом случае?

Работодатель придумал очень «удобный» аргумент, на который сложно что-то возразить, но он – незаконный. Для замещения другого работника, когда он находится в отпуске, в командировке, на больничном или в ситуации, когда его вообще пока еще нет (например, предыдущий работник уволился, а нового пока не нашли) необходимо письменное согласие того, кому планируют эту дополнительную работу поручить (ст. 60.2 ТК РФ). При этом за нее положена доплата, размер которой устанавливается по соглашению работника и работодателя в зависимости от содержания и (или) объема работы (ст. 151 ТК РФ). Исполнять обязанности временно отсутствующего работника можно как на аналогичной должности, так и на другой.

Я советую вам заранее просчитать желаемый размер компенсации, так как работодатель, естественно, будет стремиться к ее занижению. Проще всего это сделать при замещении работника на своей же должности – вы знаете размер оклада и можете в зависимости от предполагаемого количества часов дополнительной работы рассчитать доплату. При замещении работника на другой должности попробуйте узнать или представить, сколько он мог бы зарабатывать.

Развенчаю наиболее распространенное заблуждение – почему-то многие считают, что при работе за двоих они будут получать два оклада. Увы, на практике так практически не бывает.

Что касается последствий, то, как следует из норм ст. 60.2 ТК РФ, необходимо согласие работника. Если его нет, то работодатель не имеет права применить к сотруднику какие-либо санкции, в том числе дисциплинарные взыскания. Вам решать, протягивать «руку помощи» или нет работодателю и коллегам как и в ситуации с доплатой, так и в ситуации неоплачиваемой дополнительной работы. Имейте в виду, что, когда вам будет необходимо отсутствовать на работе, никто из коллег также может не захотеть выполнять вашу работу, и вы вернетесь из отпуска к тому, от чего ушли.

Прежде чем отказываться от дополнительной работы, я бы рекомендовала оценить обстановку и постараться извлечь из нее пользу для себя, при этом не только материальную. Если вам предлагается рутинная работа, а доплаты за нее нет, то скорее лучше найти благовидный повод отказаться. Это может быть отсылка на высокую занятость по какому-то важному для компании проекту, необходимость готовиться к важным переговорам и т. п. Если же вам поручают бесплатно выполнять работу, в ходе которой вы сможете получить новые навыки и компетенции, например, по другой должности, то почему бы не воспользоваться такой возможностью? Вдруг вам понравится эта работа или руководство оценит ваше стремление и вас включат в кадровый резерв? Помните, что развиваться и, как следствие, продвигаться по карьерной лестнице в текущей компании намного проще, чем пытаться устроиться на другую должность в другую компанию.

Глава 5. Время отдыха

Вопрос №43. За что предоставляют отгулы?

Используемое в народе понятие «отгул» в трудовом законодательстве называется другим (дополнительным) днем отдыха.

Наиболее распространенными на практике случаями, в которых предоставляется день отдыха, являются:

– работа в выходной или нерабочий праздничный день (ч. 3 ст. 153 ТК РФ);

– выход на работу по соглашению с работодателем в день сдачи крови и ее компонентов (ч. 2 ст. 186 ТК РФ);

– сдача крови и ее компонентов (ч. 4 ст. 186 ТК РФ).

Также дополнительное время отдыха положено за сверхурочную работу (ст. 152 ТК РФ) (см. подробнее ответ на вопрос №39). Трудовым кодексом РФ установлено только, что это время отдыха может быть не менее времени, отработанного сверхурочно, поэтому максимальная продолжительность отдыха определяется на усмотрение работодателя.

Предоставление дополнительного дня или времени отдыха возможно, если работник отказался от оплаты в установленном соответствующими статьями размере, за исключением случаев сдачи крови и ее компонентов.

ЛНА, коллективным или трудовым договором могут быть установлены и иные случае предоставления дополнительного времени или дня отдыха, помимо установленных ТК РФ (ст. 8—9 ТК РФ).

Вопрос №44. Могу ли я взять отпуск через полгода работы в компании не на две недели, а на четыре?

Да, можете.

Одним из заблуждений обеих сторон трудовых отношений является такое, что через полгода работы можно взять отпуск максимальной продолжительностью две недели. Это не так. В ч. 2 ст. 122 ТК РФ закреплено, что право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в компании, а по соглашению сторон – и до истечения этого периода. Как видно, здесь речь идет не о продолжительности отпуска, а о возникновении права на него. При этом по общему правилу ежегодный основной оплачиваемый отпуск составляет 28 календарных дней (ч. 1 ст. 115 ТК РФ). По соглашению сторон он может быть разделен на части, одна из которых не может быть менее 14 дней (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). То есть эта норма устанавливает возможность, а не обязательность данного поступка. Таким образом, вы можете не воспользоваться правом разделения отпуска на части и использовать его полностью через полгода после возникновения права на него, то есть через шесть месяцев после начала работы в этой компании.

Нежелание работодателя предоставлять отпуск в полном объеме спустя шесть месяцев после начала работы объясняется тем, что в таком случае вам выплачиваются отпускные авансом и в случае увольнения до истечения года в ряде случаев придется производить перерасчет и удержание (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ).

Вопрос №45. В одной из компаний, в которой я раньше работал, была распространена практика, когда работник мог взять день отпуска для решения личных вопросов и (или), присоединив его к нерабочему праздничному дню, увеличить период отдыха. В текущей компании такой практики нет. Могу ли я попросить работодателя об этом?

Да, вы можете попросить, если в расчетном периоде, который равен 12 календарным месяцам со дня вашего трудоустройства, вы уже брали отпуск продолжительностью не менее 14 календарных дней. Но работодатель вправе отказать.

Напомню, что в ТК РФ установлена возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части по соглашению между работником и работодателем, при этом хотя бы одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). Таким образом, другие 14 календарных дней (в случае если продолжительность вашего отпуска равна 28 календарным дням) вы можете взять полностью или разбить, как вам удобно – например, 14 раз по 1 дню. Но учтите, что факт разделения и продолжительность каждой части работнику и работодателю необходимо согласовать. Если обе стороны трудовых отношений не смогут прийти к соглашению, то отпуск будет предоставлен целиком во время, установленное графиком отпусков.

Вопрос №46. Меня переводят из одного отдела в другой в рамках одной компании. По составленному ранее графику отпусков я должен был пойти в него через месяц после перевода. Обязан ли работодатель меня отпустить или на новом месте мне придется отработать не менее полугода?

Да, работодатель обязан вас отпустить через месяц после перевода.

Право на отпуск за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его работы у данного работодателя (ч. 2 ст. 122 ТК РФ). В вашем случае работодатель один – различаются только структурные подразделения. Таким образом, вам должен быть предоставлен отпуск в соответствии с утвержденным ранее графиком отпусков, несмотря на то, что у вашего нового руководителя могут быть другие планы на ваш счет. Напомню, что график отпусков обязателен как для работников, так и для работодателя (ч. 2 ст. 123 ТК РФ).

Вопрос №47. В нашей компании не принято платить отпускные перед отпуском – работники получают их в день выплаты зарплаты или аванса. Те работники, для которых это принципиально, могут написать соответствующее заявление, и тогда им выплатят, как положено по ТК РФ. Я собираюсь увольняться. Могу ли я потребовать от работодателя денежную компенсацию за несвоевременную выплату отпускных, если я ни разу не писала указанные выше заявления?

Да, можете.

Оплата отпуска должна производиться не позднее, чем за три дня до начала отпуска (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). Написание каких-либо заявлений для этого законодательством не предусмотрено – вы же не пишете дважды в месяц заявление на выдачу заработной платы?! Так и в этой ситуации. В случае невыплаты работодателем отпускных в установленный законодательством срок у работника появляется право перенести свой отпуск на другой период, согласованный с работодателем (ч. 2 ст. 124 ТК РФ). Свое желание на перенос отпуска необходимо выразить в письменной форме (образец в Приложении №1). Если перенос отпуска не требуется или работник не знал об этой возможности ранее, то он вправе в любое время, в том числе и при увольнении, потребовать от работодателя выплаты денежной компенсации в размере не ниже 1/150 действующей в это время ключевой ставки от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ч. 1 ст. 236 ТК РФ). Самый простой вариант, но, возможно, непроходной – обратиться к работодателю с соответствующим заявлением (образец в Приложении №1). Рассчитать размер компенсации поможет пример, приведенный в ответе на вопрос №36. Если договориться с работодателем не получилось, то вы можете обратиться в профессиональный союз (при наличии) (ст. 370 ТК РФ), в комиссию по трудовым спорам (при наличии) (ст. 385 ТК РФ), в ГИТ в субъекте РФ (ст. 356—357, ст. 360 ТК РФ), в суд (ст. 391 ТК РФ) или в прокуратуру в субъекте РФ (абз. 7 ч. 7 ст. 360 ТК РФ, ст. 10, ст. 21 Федерального закона от 17 января 1992 г. №2202—I «О прокуратуре Российской Федерации») (см. подробнее ответы на вопросы №78, №80, а о сроках обращения в суд – ответ на вопрос №17).

Вопрос №48. Я поступаю на гражданскую службу. Какой продолжительности у меня будет отпуск?

Продолжительность отпуска гражданского служащего зависит от группы, в которую входит замещаемая должность.

Трудовым кодексом РФ предусмотрено предоставление удлиненного ежегодного основного отпуска некоторым категориям работников, тогда как по общему правилу он равен 28 календарным дням (ст. 115 ТК РФ). Они устанавливаются отдельными НПА, регулирующими правовое положение этих работников (инвалидов, судей, гражданских служащих, военнослужащих, спасателей и т.п.). Деятельность гражданских служащих регулируется Федеральным законом от 27 июля 2004 г. 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».

Ежегодный оплачиваемый отпуск гражданского служащего состоит из основного и дополнительного отпусков (ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»). Продолжительность основного отпуска для служащих, замещающих высшие и главные должности, составляет 35 календарных дней, для служащих иных групп – 30. Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет исчисляется из расчета один календарный день за каждый год гражданской службы. При этом максимальная общая продолжительность отпусков не может превышать 45 и 40 календарных дней соответственно, за исключением дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день, а также в связи с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями гражданской службы. Они в таком случае предоставляются сверх ежегодного оплачиваемого отпуска.

Вопрос №49. Два месяца назад я устроилась в другую организацию по совместительству. На основной работе через две недели мне положен ежегодный отпуск, но во второй компании меня не отпускают, аргументируя это тем, что к тому времени еще не закончится испытательный срок. Прав ли работодатель?

Нет, не прав.

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе и той же продолжительности (ч. 1 ст. 286, ч. 3 ст. 122 ТК РФ). Если на второй работе сотрудник не отработал установленные ч. 2 ст. 122 ТК РФ шесть месяцев, то отпуск предоставляется авансом. Специальных требований к установлению испытательного срока совместителям законодательство не предусматривает. Таким образом, вопрос о включении в трудовой договор условия об испытательном сроке, а также о его продолжительности решается на основании общих правил. Имейте в виду, что в срок испытания не засчитываются периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе, в том числе и время нахождения в отпуске (ч. 7 ст. 70 ТК РФ), поэтому ваш испытательный срок будет продлен на этот период.

Вопрос №50. Я учусь на пятом курсе на дневном отделении. Занятия в настоящее время проводятся не так часто, как на первых курсах, поэтому я работаю полный день. Имею ли я право взять отпуск на сдачу государственных экзаменов и защиты диплома?

Ответ на этот вопрос зависит от ряда факторов.

Если вы получаете высшее образование по программе бакалавриата, специалитета или магистратуры в вузе, имеющем государственную аккредитацию, то вам положен отпуск без сохранения заработной платы для:

– прохождения промежуточной аттестации – 15 календарных дней в учебном году;

– подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов – четыре месяца;

– сдачи итоговых государственных экзаменов – один месяц (абз. 4 ч. 2 ст. 173 ТК РФ).

Сотрудникам, совмещающим работу с обучением в вузе, не имеющем государственной аккредитации, могут быть установлены какие-либо гарантии и компенсации коллективным или трудовым договором – то есть по соглашению сторон (ч. 6 ст. 173 ТК РФ).

Для получения дополнительного отпуска вам необходимо будет взять в вузе справку-вызов. Срок предоставления справки-вызова работодателю не установлен. Трудовым кодексом РФ закреплено, что оплата отпуска (любого) производится не позднее, чем за три дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). Таким образом, в случае предоставления дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка (не рассматриваемый случай) справка-вызов должна быть предоставлена не позднее, чем за три дня до начала отпуска. В вашем случае оплата не требуется, поэтому я бы допустила, что можно предоставить справку-вызов минимум накануне.

Вопрос №51. Я получаю второе высшее образование по заочной форме обучения в вузе, имеющем государственную аккредитацию. Положен ли мне дополнительный отпуск для сдачи сессий на каждом курсе?

Гарантии и компенсации положены только в случае, если на обучение вас направил работодатель в соответствии с трудовым или ученическим договором (ч. 1 ст. 177 ТК РФ). В случае получения второго высшего образования по собственной инициативе они вам не положены, так как по общему правилу предоставляются только при получении образования соответствующего уровня впервые.

Напомню, что речь идет о следующих гарантиях и компенсациях (ч. 1, ч. 3—5 ст. 173 ТК РФ):

– предоставлении дополнительных отпусков с сохранением среднего заработка для прохождения:

– промежуточной аттестации на 1-м и 2-м курсах – по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов – по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на 2-м курсе – 50 календарных дней);

– государственной итоговой аттестации – до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования;

– единовременной оплате работодателем проезда к месту нахождения вуза и обратно;

– установлении сокращенной рабочей недели на семь часов. Речь идет либо о предоставлении работнику одного свободного от работы дня в неделю, либо о сокращении продолжительности рабочего дня в течение недели. При этом время освобождения от работы оплачивается в размере 50% от среднего заработка по основному месту работы, но не ниже МРОТ.

Для работников, обучающихся по очно-заочной форме, положены те же гарантии и компенсации, что и для заочников, за исключением оплаты проезда к месту нахождения вуза.

Вопрос №52. Я являюсь соискателем ученой степени кандидата наук, при этом работаю в коммерческой организации. Положен ли мне отпуск на написание и защиту диссертации?

Вам положен только отпуск для подготовки диссертации к защите (ч. 2 ст. 173.1 ТК РФ, п. 2 Правил предоставления отпуска лицам, допущенным к соисканию ученой степени кандидата наук или доктора наук, (утв. Постановлением Правительства РФ от 5 мая 2014 г. №409). Какие-либо другие отпуска – на написание самой диссертационной работы, сдачу кандидатских экзаменов и т. п. – законодательством не предусмотрены.

Продолжительность отпуска составляет три месяца, он предоставляется по основному месту работы с сохранением средней заработной платы. При этом соискатель должен письменно уведомить работодателя о намерении взять такой отпуск не позднее, чем за один год до предполагаемой даты начала отпуска (образец в Приложении №1).

Заявление на предоставление отпуска вы должны написать в течение 10 рабочих дней со дня вынесения диссертационным советом решения о приеме диссертации к защите (образец в Приложении №1). К заявлению прикладывается выписка из решения совета (п. 5 Правил предоставления отпуска лицам, допущенным к соисканию ученой степени кандидата наук или доктора наук).

Указанная продолжительность отпуска – максимально возможная. Если период подготовки диссертации к защите затянется, то законодательством не предусмотрено продление такого отпуска. В то же время в случае защиты диссертации ранее окончания срока или принятия диссертационным советом отрицательного решения по результатам защиты, а также снятия диссертации с ее рассмотрения отпуск может быть закончен досрочно (п. 9—12 Правил предоставления отпуска лицам, допущенным к соисканию ученой степени кандидата наук или доктора наук). В каждом из этих случаев необходимо будет написать заявление (образец в Приложении №1). По общему правилу отпуск завершается после окончания срока, который был указан в заявлении.

Вопрос №53. Я планирую поступать в аспирантуру, при этом совмещая учебу с работой. Какие гарантии положены мне в этом случае?

Только для работников, обучающихся в аспирантуре по заочной форме обучения, предусмотрены гарантии и компенсации. К ним относятся:

– предоставление дополнительных отпусков по месту работы продолжительностью 30 календарных дней в течение календарного года с сохранением среднего заработка. К этому времени добавляется время, затраченное на проезд от места работы до места обучения и обратно с сохранением среднего заработка;

– оплата работодателем проезда от места работы до места обучения и обратно в случае необходимости;

– установление одного свободного от работы дня в неделю с оплатой его в размере 50% от получаемой заработной платы, а на последнем году обучения – еще двух дней в неделю без сохранения заработной платы (ч. 1 ст. 173.1 ТК РФ).

Для работников, обучающихся в аспирантуре по очной и очно-заочной формам, трудовым законодательством не предусмотрены какие-либо гарантии и компенсации.

Глава 6. Перевод

Вопрос №54. Компанию, в которой я работаю, ликвидируют, и большинству сотрудников предложили перевестись на аналогичную должность в другую организацию, учредителем которой является тот же человек. То есть бизнес и сама работа остаются прежними, просто меняется юридическое лицо. В отделе кадров сказали, что нас уволят из первой организации и примут во вторую. Может ли работодатель расторгнуть старый трудовой договор и не заключить новый?

Не думаю, что стоит опасаться такой ситуации. Дело в том, что для перевода к другому работодателю работник должен в письменной форме выразить свое согласие, например, расписавшись на письме нового работодателя, или просьбу, написав соответствующее заявление (ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ) (образцы в Приложении №1). Также возможно заключение трехстороннего соглашения между работодателями и работником (образец в Приложении №1). Я рекомендую прибегать именно к такой форме письменных договоренностей, так как в этом документе можно прописать все существенные условия перевода, такие как условия оплаты труда, режим рабочего времени и т. п.

Трудовой договор в таком случае будет прекращен по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ: «перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность)».

Напомню, что испытательный срок при переводе от одного работодателя к другому не может быть установлен (абз. 7 ч. 4 ст. 70 ТК РФ), поэтому хотя бы по этой причине не стоит соглашаться на «перевод» через увольнение по собственному желанию (в соответствии со ст. 80 ТК РФ). В этом же случае велик риск обмана и непринятия на новую работу.

Если прием на работу в порядке перевода не состоится, работник вправе потребовать в суде признания увольнения незаконным и восстановления на работе (абз. 2 ч. 2 ст. 391 ТК РФ, Определение Владимирского областного суда от 7 мая 2013 г. по делу №33—1399/2013) (см. подробнее ответы на вопросы №78, №80).