Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

1. К манипулированию рынком относятся следующие действия:

1) умышленное распространение через средства массовой информации, в том числе через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть «Интернет»), любым иным способом заведомо ложных сведений, в результате которого цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без распространения таких сведений;

2) совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Настоящий пункт применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

3) совершение сделок, обязательства сторон по которым исполняются за счет или в интересах одного лица, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких сделок. Настоящий пункт применяется к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

4) выставление за счет или в интересах одного лица заявок, в результате которого на организованных торгах одновременно появляются две и более заявки противоположной направленности, в которых цена покупки финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара выше цены либо равна цене продажи такого же финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в случае, если на основании указанных заявок совершены операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Настоящий пункт применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших такие заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы такие заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

5) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах сделок за счет или в интересах одного лица на основании заявок, имеющих на момент их выставления наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в результате которых их цена существенно отклонилась от уровня, который сформировался бы без таких сделок, в целях последующего совершения за счет или в интересах того же или иного лица противоположных сделок по таким ценам и последующее совершение таких противоположных сделок;

6) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах за счет или в интересах одного лица сделок в целях введения в заблуждение относительно цены финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в результате которых цена финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара поддерживалась на уровне, существенно отличающемся от уровня, который сформировался бы без таких сделок;

7) неоднократное неисполнение обязательств по операциям, совершенным на организованных торгах без намерения их исполнения, с одними и теми же финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром, в результате чего цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Указанные действия не признаются манипулированием рынком, если обязательства по указанным операциям были прекращены по основаниям, предусмотренным правилами организатора торговли и (или) клиринговой организации.

2. Критерии существенного отклонения цены, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по сравнению с уровнем цены, спроса, предложения или объема торгов такими финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром, который сформировался бы без учета действий, предусмотренных настоящей статьей, устанавливаются в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара организатором торговли на основании методических рекомендаций федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

3. Не являются манипулированием рынком действия, определенные пунктами 2—6 части 1 настоящей статьи, которые направлены:

1) на поддержание цен на эмиссионные ценные бумаги в связи с размещением и обращением ценных бумаг и осуществляются участниками торгов в соответствии с договором с эмитентом;

2) на поддержание цен в связи с осуществлением выкупа, приобретения акций, погашения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов в случаях, установленных федеральными законами;

3) на поддержание цен, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром и осуществляются участниками торгов в соответствии с договором, одной из сторон которого является организатор торговли.

4. Порядок и условия поддержания цен, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром в соответствии с частью 3 настоящей статьи устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

1. Комментируемая статья Закона № 224-ФЗ устанавливает перечень действий, которые являются манипулированием рынком.

2. В статье 2 Закона № 224-ФЗ, определяющей основные понятия, используемые в комментируемом законодательном акте, отсутствует дефиниция понятия «манипулирование рынком». Нет его и в других статьях Закона № 224-ФЗ, в том числе и в ст. 5.

В этой связи отметим, что в соответствии с мировой практикой под манипулированием рынками понимаются умышленные действия его участников по установлению искусственных цен на обращающиеся инструменты или искусственную активность такой торговли с целью изменения цены или ликвидности инструмента для извлечения необоснованной выгоды или избежания убытков. Подобные манипуляции призваны побудить инвесторов продавать или приобретать ценные бумаги и иные биржевые товары по заведомо нерыночным ценам. Проведение таких операций приводит к получению манипулятором или его партнерами незаконной прибыли или сокращению убытков. Таким образом, можно легально обмениваться финансовыми потоками, придавая сделкам полностью законный характер.

В России, несмотря на отсутствие легального определения понятия «манипулирование рынком», его аналогом можно считать понятие «манипулирование ценами», которое появилось в Законе «О рынке ценных бумаг» в 2002 г. Однако положения Закона «О рынке ценных бумаг», относящиеся к манипулированию на рынке ценных бумаг, оказались недостаточными даже для рынка ценных бумаг, они не охватывали всех существующих недобросовестных практик. Опираясь только на существующие формулировки, выявить и доказать случаи манипулирования оказалось очень сложно (чаще всего каждая из операций, входящих в цепочку действий по манипулированию, сама по себе полностью соответствует требованиям законодательства), хотя ФСФР России неоднократно заявляла об участившихся случаях манипулирования ценами на российском рынке.

Весьма показательным в этом отношении является тот факт, что ФСФР России (ФКЦБ России) за все время своего существования факт манипулирования на фондовом рынке смогла доказать всего четыре раза.

Так, в ноябре 2007 г. обвинения в манипулировании ценами на акции энергетической компании РИТЭК клиент брокерской компании «Норд Капитал», кипрская Palmaris Holding Limited, была уличена в манипулировании ценами на акции РИТЭК. Компания выступала покупателем и продавцом акций одновременно, за счет чего котировки РИТЭК взлетели более чем на 30%. По итогам проверки ФСФР направила брокеру Palmaris предписание приостановить исполнение поручений последней на совершение сделок. Несмотря на то что ФСФР России признала факт манипулирования, наказания для компании Palmaris Holding Limited не последовало.

Второй факт манипулирования ФСФР России установила в 2008 г. Он был связан с брокерской компанией «Ричброкерсервис». Благодаря действиям ее четырех топ-менеджеров по совершению сделок с акциями ОАО «Ричброкерсервис» ценные бумаги компании за месяц подорожали на 80%. И на этот раз манипуляторы не были привлечены к ответственности. ФСФР лишила брокерскую компанию «Ричброкерсервис» всех лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг. При этом акции ОАО «Ричброкерсервис» были исключены из обращения в РТС и на бирже «Санкт-Петербург».

Третий факт манипулирования ценами ФСФР России признала 25 марта 2010 г. ФСФР России установила, что ООО «Профит-Тайм» неоднократно в течение торгового дня совершало сделки с акциями ООО «ИнтерТрейдИнвест» в интересах ООО «Ассоль», а также сделки с акциями ОАО «ФинКомИнвест» в интересах ООО «Айвенго», которые не имели очевидного экономического смысла и очевидной законной цели. В результате исполнения обязательств указанных сделок владельцы ценных бумаг не менялись. Эти действия привели к повышению цен и увеличению спроса на акции ОАО «ИнтерТрейдИнвест» и ОАО «ФинКомИнвест» и повышению объема торгов ими на ММВБ. В связи с признанием факта манипулирования ценами на рынке ценных бумаг ФСФР России аннулировала лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг ООО «Профит-Тайм», а также квалификационные аттестаты его генерального директора и контролера.

В четвертый раз ФСФР России признала факт манипулирования ценами 5 августа 2010 г. Основанием для этого послужило выявление ФСФР России кросс-сделок, совершенных за счет ОАО «Центр-Лизинг» на торгах Московской фондовой биржи с обыкновенными акциями ОАО «Донская инвестиционная компания» и обыкновенными акциями ОАО «Биодинамика». Так, в течение торговых дней 24 и 25 июня 2010 г. ОАО «ЦентрЛизинг» выдавало нескольким участникам рынка поручения на совершение в его интересах двух или более сделок с одной и той же ценной бумагой, в которых покупатель и продавец действовали в интересах клиента при совершении сделок. В результате указанных действий ОАО «ЦентрЛизинг» необоснованно повышался объем торгов акциями ОАО «Донская инвестиционная компания» и акциями ОАО «Биодинамика».В Законе № 224-ФЗ законодатель не дал четкого определения понятия «манипулирование рынком», однако в ст. 5 он постарался дать исчерпывающий перечень действий, которые следует признавать манипулированием рынком.

3. Как следует из ч. 1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ, законодатель прямо перечисляет семь видов действий, которые являются манипулированием рынком, в том числе:

1) умышленное распространение через средства массовой информации, в том числе через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть «Интернет»), любым иным способом заведомо ложных сведений;

2) совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции. Применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

3) совершение сделок, обязательства сторон по которым исполняются за счет или в интересах одного лица. Применяется к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

4) выставление за счет или в интересах одного лица заявок, в результате которого на организованных торгах одновременно появляются две и более заявки противоположной направленности, в которых цена покупки финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара выше цены либо равна цене продажи такого же финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара. Применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

5) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах сделок за счет или в интересах одного лица на основании заявок, имеющих на момент их выставления наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара;

6) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах за счет или в интересах одного лица сделок в целях введения в заблуждение относительно цены финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара;

7) неоднократное неисполнение обязательств по операциям, совершенным на организованных торгах без намерения их исполнения, с одними и теми же финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром. Такие действия не признаются манипулированием рынком, если обязательства по указанным операциям были прекращены по основаниям, предусмотренным правилами организатора торговли и (или) клиринговой организации.

Важно отметить, что все перечисленные выше действия являются манипулированием рынком только в том случае, если в их результате цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без их осуществления.

4. Закон № 224-ФЗ не устанавливает критериев существенного отклонения цены, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром от уровня цены, спроса, предложения или объема торгов такими финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром, который сформировался бы без учета действий, признаваемых манипулированием рынком.

Вместо этого в ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ содержится указание на то, что такие критерии устанавливаются организатором торговли самостоятельно (но на основании методических рекомендаций ФСФР России) в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара.

Также из смысла нормы, установленной ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ, следует, что ФСФР России предписано разработать и принять соответствующие методические рекомендации (на момент подготовки комментария не были разработаны).

5. Часть 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ определяет условие, при котором ряд действий, признаваемых ч. 1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ манипулированием рынком, теряют соответствующий статус. Речь идет о следующих действиях:

совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции. Применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

совершение сделок, обязательства сторон по которым исполняются за счет или в интересах одного лица. Применяется к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

выставление за счет или в интересах одного лица заявок, в результате которого на организованных торгах одновременно появляются две и более заявки противоположной направленности, в которых цена покупки финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара выше цены либо равна цене продажи такого же финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара. Применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших такие заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы такие заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах сделок за счет или в интересах одного лица на основании заявок, имеющих на момент их выставления наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара;

неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах за счет или в интересах одного лица сделок в целях введения в заблуждение относительно цены финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара.

Такие действия не являются манипулированием рынком в том случае, когда целями их осуществления являются:

поддержание цен на эмиссионные ценные бумаги в связи с размещением и обращением ценных бумаг и осуществляются участниками торгов в соответствии с договором с эмитентом;

поддержание цен в связи с осуществлением выкупа, приобретения акций, погашения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов в случаях, установленных федеральными законами;

поддержание цен, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром и осуществляются участниками торгов в соответствии с договором, одной из сторон которого является организатор торговли.

6. В части 4 ст. 5 Закона № 224-ФЗ установлено, что порядок и условия поддержания цен, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром в указанных выше случаях устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России (на момент подготовки не были установлены).

Глава 2
Меры по предотвращению, выявлению и пресечению неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком. Раскрытие или предоставление инсайдерской информации

1. Запрещается использование инсайдерской информации:

1) для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, которых касается инсайдерская информация, за свой счет или за счет третьего лица, за исключением совершения операций в рамках исполнения обязательства по покупке или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, срок исполнения которого наступил, если такое обязательство возникло в результате операции, совершенной до того, как лицу стала известна инсайдерская информация;

2) путем передачи ее другому лицу, за исключением случаев передачи этой информации лицу, включенному в список инсайдеров, в связи с исполнением обязанностей, установленных федеральными законами, либо в связи с исполнением трудовых обязанностей или исполнением договора;

3) путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

2. Запрещается осуществлять действия, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к манипулированию рынком.

3. Передача инсайдерской информации для ее опубликования редакции средства массовой информации, ее главному редактору, журналисту и иному ее работнику, а также ее опубликование в средстве массовой информации не являются нарушением запрета, установленного пунктом 2 части 1 настоящей статьи. При этом передача такой информации для ее опубликования или ее опубликование не освобождают от ответственности за незаконное получение, использование, разглашение сведений, составляющих государственную, налоговую, коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну, и от соблюдения обязанности по раскрытию или предоставлению инсайдерской информации.

1. Комментируемая статья Закона № 224-ФЗ устанавливает ограничения на использование инсайдерской информации и (или) манипулирование рынком.

2. В теории права и экономики до сих пор продолжается дискуссия: причиняют ли инсайдерские сделки ущерб финансовой системе или, напротив, способствуют повышению эффективности рынка (существенные сведения попадают на рынок именно благодаря инсайдерским сделкам). На практике этот спор давно разрешен – современное законодательство всех развитых стран устанавливает запрет инсайдерских сделок и манипулирование рынками.

Так, например, законодательство США запрещает инсайдерам осуществлять следующие действия:

заключать сделки с использованием закрытой (нераскрытой публично) информации;

предоставлять закрытую информацию третьим лицам (tuyautage – осведомление по секрету);

предлагать третьим лицам заключать сделки на основе закрытой информации;

побуждать третьих лиц к совершению указанных выше сделок.

Законодательство США запрещает высшему менеджменту или держателям пакета акций, начиная от 10%, получать так называемую «быструю прибыль» от биржевой игры с бумагами собственного предприятия. Американские компании устанавливают четыре периода в году, в течение которых сотрудники и директора имеют право продавать принадлежащие им акции компании. Период продаж начинается через 2—3 рабочих дня после выхода квартальной финансовой отчетности компании и продолжается 10—15 рабочих дней. Существует практика «блэкаута» (полного запрета на продажи) – за 15 рабочих дней до выхода отчетности и 2—3 дня после ее появления.

В Директиве ЕЭС о злоупотреблениях на рынке (2003 г.) применительно к инсайдерской информации установлены следующие запреты:

лица, располагающие инсайдерской информацией, не вправе использовать ее для покупки или продажи финансовых инструментов. Подразумевается, что физическое лицо обладает инсайдерской информацией в силу своего профессионального или должностного статуса, через участие в капитале эмитента. Если обладатель инсайдерской информации – юридическое лицо, то запрет действует и в отношении физических лиц, занятых на фирме и имеющих право принимать решения о совершении фирмой сделок;

лица, располагающие инсайдерской информацией, не вправе:

передавать ее третьим лицам за исключением случаев, когда такая передача является частью обычного процесса исполнения должностных обязанностей;

давать третьим лицам основанные на инсайдерской информации рекомендации о покупке или продаже финансовых инструментов;

лица, являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, не вправе выполнять поручения своих клиентов, если имеется обоснованное подозрение, что подобные поручения базируются на инсайдерской информации. Эмитенты финансовых инструментов и лица, действующие на основе договора с эмитентом, обязаны вести список лиц, обладающих допуском к инсайдерской информации.

Запрет злоупотреблением инсайдерской информацией, установленный в Директиве ЕЭС о злоупотреблениях на рынке (2003 г.), распространяется и на лиц, получающих рекомендации о целесообразности покупки ценных бумаг (вторичные инсайдеры), поскольку они используют информацию, которая могла быть предоставлена только инсайдером.

3. В части 1 ст. 6 Закона № 224-ФЗ установлен запрет на использование инсайдерской информации. При этом ее нормы конкретизируют направления, в которых запрещено использовать такую информацию. В частности, инсайдерскую информацию запрещено:

использовать для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, которых касается инсайдерская информация, за свой счет или за счет третьего лица. Этот запрет не распространяется на операции, совершенные в рамках исполнения обязательства по покупке или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, срок исполнения которого наступил, если такое обязательство возникло в результате операции, проведенной до того, как лицу стала известна инсайдерская информация;

передавать другому лицу. Из этого общего правила есть два исключения. Одно из них установлено в п. 2 ст. 6 Закона № 224-ФЗ. Согласно ему передача инсайдерской информации допускается лицу, которое включено в список инсайдеров, в связи с исполнением обязанностей, установленных федеральными законами, либо же в связи с исполнением трудовых обязанностей или исполнением договора. Второе исключение установлено в ч. 3 ст. 6 Закона № 224-ФЗ. Запрет на передачу инсайдерской информации не действует в случае передачи инсайдерской информации для ее опубликования редакции СМИ, ее главному редактору, журналисту и иному работнику, а также ее опубликования в СМИ. При этом установлено, что передача инсайдерской информации для опубликования, а равно само опубликование не освобождает от ответственности за незаконное получение, использование, разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, налоговую, коммерческую и др.), а также от соблюдения обязанности по раскрытию или предоставлению инсайдерской информации;

использовать для дачи рекомендаций третьим лицам, обязывать или побуждать их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

4. Часть 2 ст. 6 Закона № 224-ФЗ налагает запрет и на все действия, отнесенные ст. 5 Закона № 224-ФЗ к манипулированию рынком.