Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

1. Любое лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию и (или) осуществившее манипулирование рынком, несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации с учетом положений настоящей статьи.

2. Любое лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию, распространившее заведомо ложные сведения, не несет ответственности за неправомерное использование инсайдерской информации и (или) манипулирование рынком, если указанное лицо не знало или не должно было знать, что такая информация является инсайдерской, а распространенные сведения – заведомо ложными.

3. Редакция средства массовой информации, через которое распространены заведомо ложные сведения, ее главный редактор, журналисты и иные работники не могут быть привлечены к ответственности за манипулирование рынком при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1) если указанные сведения являются дословным воспроизведением высказываний, интервью, заявлений физических лиц, сообщений или заявлений юридических лиц и такие лица могут быть установлены из содержания продукции средства массовой информации;

2) если указанные сведения являются дословным воспроизведением информации, содержащейся в уже распространенной продукции иного средства массовой информации, которое может быть установлено из содержания распространенных сведений.

4. Юридические лица, осуществляющие производство, выпуск или распространение продукции средства массовой информации, привлекаются к административной и (или) гражданско-правовой ответственности за действия, предусмотренные пунктом 1 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, в одном из следующих случаев:

1) если указанные в абзаце первом настоящей части юридические лица извлекли доход или избежали убытков в результате совершения операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром на основании указанной информации;

2) если указанные в абзаце первом настоящей части юридические лица распространили заведомо ложные сведения на условиях встречного предоставления им денежных средств либо получения ими иной имущественной выгоды;

3) если указанные в абзаце первом настоящей части юридические лица отказались представить в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков сведения об источнике распространенных заведомо ложных сведений.

5. Профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, совершившие операции, сопровождающиеся неправомерным использованием инсайдерской информации и (или) являющиеся манипулированием рынком, не несут ответственности, если указанные операции совершены по поручению (распоряжению) другого лица. Ответственность в данном случае несет лицо, давшее соответствующее поручение (распоряжение).

6. Приостановление действия или аннулирование (отзыв) лицензии на осуществление дилерской, брокерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами, лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, лицензии на осуществление банковских операций, лицензии на заключение биржевыми посредниками и биржевыми брокерами в биржевой торговле договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар, за операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, совершенные от имени юридических лиц, имеющих указанные лицензии, их работниками, если такие операции сопровождались неправомерным использованием инсайдерской информации и (или) являлись манипулированием рынком, может применяться только в случае, если указанные юридические лица не докажут, что они приняли все необходимые меры для предотвращения соответствующих нарушений.

7. Лица, которым в результате неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком причинены убытки, вправе требовать их возмещение от лиц, в результате действий которых были причинены такие убытки.

8. Совершение операций, сопровождающихся использованием инсайдерской информации и (или) являющихся манипулированием рынком, не является основанием для признания их недействительными.

1. Комментируемая статья Закона № 224-ФЗ определяет последствия использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком.

2. Перед рассмотрением последствий использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком, установленных в ст. 7 Закона № 224-ФЗ, отметим, что в мировой практике совершение такого рода деяний влечет привлечение виновных лиц как к административной, так и уголовной ответственности.

Конкретные санкции определяются национальными законодательствами. Как правило, государства стремятся установить достаточные меры наказания, т. е. эффективные и пропорциональные совершенному правонарушению.

Так, в США на правонарушителя может быть наложен административный штраф на сумму до 1 млн долл. или до тройного размера полученной прибыли/избегнутой потери (в зависимости от того, какая сумма больше). Также преступник может быть лишен свободы на срок до 10 лет.

Не менее жесткие санкции предусмотрены и законодательством европейских стран. Лица, виновные в совершении сделок с использованием инсайдерской информации, привлекаются к административной ответственности. Как правило, размер штрафа составляет трех-пятикратный размер незаконной прибыли, полученной инсайдером (50—70 тыс. евро), т. е. половина или полное годовое вознаграждение инсайдера. Однако сумма штрафа может быть намного больше. В ФРГ он может доходить до 1,5 млн евро. Во Франции известный международный финансист Джордж Сорос за использование инсайда в ходе приватизации французского банка Sociele Generate был оштрафован на 2,2 млн евро. Возможно привлечение виновных лиц и к уголовной ответственности: в Бельгии правонарушитель может быть лишен свободы на срок до одного года; в Нидерландах – до двух лет; в ФРГ – до пяти лет; в Великобритании – до семи лет; во Франции – до двух лет.

Вместе с тем следует отметить, что повсеместно эффективное применение норм об инсайдерской торговле сопряжено с большими трудностями. В странах общего права очень сложно добиться привлечения инсайдера к ответственности, так как на сторону обвинения возлагается слишком тяжелое бремя доказывания. В странах континентального права законодатель традиционно стремится установить исчерпывающий перечень правонарушений, который может быть легко обойден инсайдером – опытным игроком на фондовом рынке, что и имеет место на практике.

3. В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона № 224-ФЗ любое лицо, неправомерно воспользовавшееся инсайдерской информацией и (или) осуществившее манипулирование рынком, отвечает за свои действия согласно законодательству РФ.

В КоАП РФ установлена административная ответственность для лиц, совершивших сделки с использованием инсайдерской информации и (или) осуществивших манипулирование рынком.

Так, административная ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации установлена в ст. 15.21 КоАП РФ. Такое правонарушение, если оно не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет за собой следующие санкции:

в отношении граждан – наложение административного штрафа в размере от 3 тыс. до 5 тыс. руб.;

в отношении должностных лиц – наложение административного штрафа в размере от 30 тыс. до 50 тыс. руб. или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет;

в отношении юридических лиц – наложение административного штрафа, минимальный размер которого составляет 700 тыс. руб. Верхний предел штрафа не определен. При этом установлено, что он составляет сумму излишнего дохода либо сумму убытков, которых гражданин, должностное лицо или юридическое лицо избежали в результате неправомерного использования инсайдерской информации.

Отметим, что согласно примечанию к ст. 15.21 КоАП РФ излишним доходом признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета неправомерного использования инсайдерской информации.

Административная ответственность за манипулирование рынком установлена в ст. 15.30 КоАП РФ. За совершение действий, являющихся манипулированием рынком, если они не содержат уголовно наказуемого деяния, для правонарушителей предусмотрены следующие санкции:

в отношении граждан – наложение административного штрафа в размере от 3 тыс. до 5 тыс. руб.;

в отношении должностных лиц – наложение штрафа от 30 тыс. до 50 тыс. руб. или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет;

в отношении юридических лиц – наложение штрафа, минимальный размер которого составляет 700 тыс. руб. Верхний предел штрафа не определен. При этом установлено, что он составляет сумму излишнего дохода либо сумму убытков, которых гражданин, должностное лицо или юридическое лицо избежали в результате манипулирования рынком.

Отметим, что согласно примечанию к ст. 15.21 КоАП РФ излишним доходом признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета действий, связанных с манипулированием рынком.

В УК РФ для лиц, неправомерно воспользовавшихся инсайдерской информацией и (или) осуществивших манипулирование рынком, предусмотрена уголовная ответственность.

Часть 1 ст. 185.3 УК РФ предусматривает санкцию за действия, признаваемые манипулированием рынком, если они причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжены с извлечением излишнего дохода или избежанием убытков в крупном размере.

Такие действия наказываются штрафом в размере от 300 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до 50 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

В части 2 ст. 185.3 УК РФ установлена санкция за манипулирование рынком, осуществленное организованной группой или причинившее ущерб в особо крупном размере гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением излишнего дохода или избежанием убытков в особо крупном размере.

В этом случае виновные лица наказываются штрафом в размере от 500 тыс. руб. до 1 млн руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти лет либо лишением свободы на срок от двух до семи лет со штрафом в размере до 100 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

Применительно к уголовной ответственности за манипулирование рынком, следует обратить внимание на примечания к ст. 185.3 УК РФ, где установлено следующее:

крупным ущербом, излишним доходом, убытками в крупном размере в ст. 185.3 УК РФ признаются ущерб, излишний доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн руб., в особо крупном размере – в сумме, превышающей 10 млн руб.;

излишним доходом в ст. 185.3 УК РФ признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, связанных с манипулированием рынком;

избежанием убытков в ст. 185.3 УК РФ признаются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком.

В статье 185.6 УК РФ[22]22
  Вступает в силу с 31 июля 2013 г. (ч. 3 ст. 27 Закона № 224-ФЗ).


[Закрыть] установлена уголовная ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации.

В части 1 ст. 185.6 УК РФ установлена санкция за умышленное использование инсайдерской информации для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица, а равно умышленное использование инсайдерской информации путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

Указанные деяния, если они причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжены с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, наказываются штрафом в размере от 300 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок от двух до четырех лет со штрафом в размере до 50 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

В части 2 ст. 185.6 УК РФ определена санкция за умышленное использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу.

Указанное деяние, если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 500 тыс. руб. до 1 млн руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех лет либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до 100 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до четырех лет или без такового.

Здесь следует обратить внимание на примечания к ст. 185.6 УК РФ, где установлено, что крупным ущербом, доходом, убытками в крупном размере в настоящей статье признаются ущерб, доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн руб. Подход к пониманию понятия «избежание убытков» аналогичен тому, который установлен в примечании к ст. 185.3 УК РФ.

Лица, неправомерно использовавшие инсайдерскую информацию и (или) осуществившие манипулирование рынком, помимо административной и уголовной ответственности несут также и гражданско-правовую ответственность.

Это прямо следует из смысла ч. 7 ст. 7 Закона № 224-ФЗ: лица, если установлено, что в результате неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком им причинены убытки, вправе требовать их возмещение от лиц, в результате действий которых были причинены такие убытки.

Опираясь на нормы ч. 1 ст. 7 Закона № 224-ФЗ, следует отметить, что лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию и (или) осуществившее манипулирование рынком, несет административную, уголовную и гражданско-правовую ответственность с учетом положений ст. 7 Закона № 224-ФЗ, которые будут рассмотрены ниже.

4. Часть 2 ст. 7 Закона № 224-ФЗ определяет условие, при котором любое лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию, распространившее заведомо ложные сведения, освобождается от ответственности за неправомерное использование инсайдерской информации и (или) манипулирование рынком.

Такие лица не привлекаются к ответственности за указанные деяния в том случае, если они не знали или не должны были знать, что информация является инсайдерской, а распространенные сведения – заведомо ложными.

5. Частью 3 ст. 7 Закона № 224-ФЗ определены условия, при которых освобождаются от ответственности, предусмотренной законодательством РФ, редакции СМИ, посредством которого распространены заведомо ложные сведения, ее главный редактор, журналисты и иные работники.

Указанные лица не несут ответственность за манипулирование рынком при наличии хотя бы одного из двух условий:

если заведомо ложные сведения являются дословным воспроизведением высказываний, интервью, заявлений физических лиц, сообщений или заявлений юридических лиц и такие лица могут быть установлены из содержания продукции средства массовой информации;

если заведомо ложные сведения являются дословным воспроизведением информации, содержащейся в уже распространенной продукции иного СМИ, которое может быть установлено из содержания распространенных сведений.

6. В пункте 4 ст. 7 Закона № 224-ФЗ установлены основания привлечения к административной и (или) гражданско-правовой ответственности юридических лиц, осуществляющих производство, выпуск или распространение продукции СМИ за умышленное распространение заведомо ложных сведений, в результате которого цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без распространения таких сведений.

Такие лица привлекаются к указанной ответственности в одном из следующих случаях:

если они извлекли доход или избежали убытков в результате совершения операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром на основании указанной информации;

если они распространили заведомо ложные сведения на условиях встречного предоставления им денежных средств либо получения ими иной имущественной выгоды;

если они отказались представить в ФСФР России сведения об источнике распространенных заведомо ложных сведений.

7. Часть 5 ст. 7 Закона № 224-ФЗ определяет условие, при котором профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, совершившие операции, сопровождающиеся неправомерным использованием инсайдерской информации и (или) являющиеся манипулированием рынком освобождаются от ответственности, определенной законодательством РФ.

Такие лица не несут ответственности, если соответствующие операции совершены по поручению (распоряжению) другого лица.

В данном случае ответственность несет лицо, давшее соответствующее поручение (распоряжение).

Например, от ответственности за неправомерное использование инсайдерской информации будет освобожден брокер, совершивший сделку по поручению клиента. В свою очередь, клиент брокера, давший распоряжение брокеру на совершение операции, несет ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации.

8. Часть 6 ст. 7 Закона № 224-ФЗ определяет условие, при котором к участникам финансового и товарного рынков, имеющим лицензии ФСФР России и Банка России, не применяется такая мера административного воздействия, какой является приостановление действия или аннулирование (отзыв) лицензии.

Речь идет о следующих категориях юридических лицах:

профессиональных участниках рынка ценных бумаг, осуществляющих:

брокерскую деятельность (брокер);

дилерскую деятельность (дилер);

деятельность по управлению ценными бумагами (управляющий);

управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (управляющая компания);

кредитных организациях, в том числе:

банковских;

небанковских;

биржевых посредниках, заключающих в биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

Если работники указанных выше юридических лиц совершили от их имени операции, которые сопровождались неправомерным использованием инсайдерской информации и (или) являлись манипулированием рынком, то такие юридические лица избегут приостановления действия или аннулирования (отзыва), если докажут, что они приняли все необходимые меры для предотвращения соответствующих нарушений.

В противном случае лицензирующие органы (ФСФР России и Банк России) вправе принять решение о приостановлении или аннулировании (отзыве) выданных лицензий.

9. В частях 7 и 8 ст. 7 Закона № 224-ФЗ установлены гражданско-правовые последствия использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком.

Во-первых, лица, понесшие убытки в результате неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком, имеют право требовать возмещения убытков от лиц, причинивших своими действиями такие убытки (ч. 7 ст. 7).

Во-вторых, совершение операций, сопровождающихся использованием инсайдерской информации и (или) являющихся манипулированием рынком, не является основанием для признания их недействительными (ч. 8 ст. 7), т. е. к этим операциям не применяются нормы ст. 168 ГК РФ.

Такая сделка может быть признана недействительной по ст. 179 ГК РФ как сделка, совершенная под влиянием обмана. Однако для этого необходимо доказать, что лицо, обладающее инсайдерской информацией, умышленно вводило другую сторону в заблуждение (например, уверяло, что дела эмитента идут совсем плохо, на самом деле зная об улучшении его финансового положения и т. п.).