Текст книги "Антикризисное управление"

От рассмотрения общих вопросов реализации мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций перейдем к изучению нормативного регулирования их конкретных форм.

Средствами, применяемыми для финансового оздоровления кредитной организации в соответствии с Законом, признаются:

– оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами;

– изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации;

– изменение организационной структуры кредитной организации;

– приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала).

Вместе с тем названный перечень не носит закрытый характер, допускается осуществление иных мер, предусмотренных федеральными законами. Оборот «иные меры» позволяет маневрировать в отношении использования прямо зафиксированных в Законе методов финансового оздоровления кредитных организаций. Это предоставляет возможность недобросовестным руководителям и учредителям (участникам) кредитных организаций, формально проводя «иные меры, формы или способы» предупреждения банкротства кредитных организаций, на деле не осуществлять никаких результативных действий.

Банк России, а вслед за ним и Агентство по страхованию вкладов получают право «выдумывать» и осуществлять меры, не предусмотренные законодательством, что может в отдельных случаях вылиться в произвол с их стороны.

Первое место в ряду конкретных действий, направленных на финансовое оздоровление кредитной организации, занимает группа мероприятий по оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами. К числу данных мер Закон относит (ст. 189.15):

1) размещение денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее чем шесть месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования Банка России;

2) предоставление поручительств (банковских гарантий) по кредитам для кредитной организации;

3) предоставление отсрочки и (или) рассрочки платежа;

4) перевод долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

5) отказ от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направление ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению кредитной организации;

6) дополнительный взнос в уставный капитал кредитной организации;

7) прощение долга кредитной организации;

8) новации и иные формы, способствующие устранению причин, вызвавших необходимость принятия мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

В основу указанного перечня положены традиционные виды гражданско-правовых обязательств, широко используемые в хозяйственном обороте. Соответственно, правовое регулирование порядка оказания каждой конкретной формы помощи реализуется через соответствующие нормы гражданского законодательства, в первую очередь ГК РФ.

Вторая группа мероприятий по финансовому оздоровлению кредитных организаций включает использование комплекса финансовых инструментов, в совокупности именуемых изменением структуры активов и структуры пассивов КО.

В специальной литературе изменение величины и (или) структуры активов и (или) пассивов кредитной организации именуется реструктурированием баланса КО. В соответствии с Инструкцией Банка России от 31.02.1997 № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия» в случае возникновения временных проблем с ликвидностью либо высокой вероятности возникновения таких проблем в ближайшей перспективе Банк России может предъявить к КО требование реструктурировать баланс.

Требование реструктурировать баланс оформляется и доводится до кредитной организации в форме предписания, которое должно содержать конкретные параметры изменения структуры активов и (или) пассивов и сроки выполнения кредитной организацией заявленных Банком России параметров. Принятию решения о предъявлении кредитной организации требования о реструктурировании баланса должен предшествовать анализ, результаты которого свидетельствуют о целесообразности проведения тех или иных форм реструктурирования баланса. Для целей реструктурирования активов КО Законом допускается проведение нижеуказанных действий:

1) улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными;

2) приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

3) сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

4) продажа активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией;

5) иные меры по изменению структуры ее активов.

Аналогичным образом, подробно и четко формулируются в Законе меры, направленные на реструктурирование пассивов:

1) увеличение собственных средств (капитала);

2) снижение размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

3) увеличение удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

4) иные меры по изменению структуры ее пассивов.

Третьей группой мер по финансовому оздоровлению КО выступают мероприятия, направленные на изменение организационной структуры КО.

Указанные мероприятия, как правило, проводятся для оптимизации расходов кредитной организации, в частности расходов на оплату труда наемных работников.

Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться посредством:

– изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;

– изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации, а также иными способами, способствующими устранению причин, вызвавших необходимость осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Четвертая группа мер – приведение в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала). Если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, она обязана принять решение о ликвидации.

В целях повышения эффективности, действенности положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», касающихся кредитных организаций, в его текст включена целая группа специальных норм, предусматривающих ответственность за несоблюдение норм законодательства о банкротстве кредитных организаций вообще и законодательства о предупреждении их банкротства в частности. Конкретный вид ответственности, ее содержание и субъектный состав различаются в зависимости от применяемой к кредитной организации меры по предупреждению банкротства.

В отношении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации законодатель разделяет ответственность лиц, контролирующих кредитную организацию (ст. 189.23), и применение Центральным банком РФ мер в порядке надзора, установленных федеральными законами (ст. 189.24).

Если банкротство кредитной организации наступило вследствие действий и (или) бездействия лиц, контролирующих кредитную организацию, такие лица в случае недостаточности имущества кредитной организации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в порядке, установленном ст. 10 Закона, с особенностями, установленными ст. 189.23 Закона. Контролирующие лица – это ее руководители, члены совета директоров (наблюдательного совета), учредители (участники) или другие имеющие право давать обязательные для данной кредитной организации указания или возможность иным образом определять ее действия.

Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности указанных лиц, если будет установлено, что размер вреда, причиненного по их вине имущественным правам кредиторов, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет указанных лиц.

Рассмотрим состав оснований для привлечения руководителя кредитной организации к ответственности.

Вышеуказанные основания формально можно разделить на две категории: общие и дополнительные.

Общее основание – «непринятие мер по финансовому оздоровлению». Несмотря на внешнюю ясность указанной формулировки, в процессе толкования ее содержания могут возникнуть разночтения. Представляется, что возможны два варианта толкования названной нормы.

С одной стороны, все действия руководителя кредитной организации с момента возникновения оснований для реализации мер по финансовому оздоровлению и до момента введения временной администрации либо реорганизации, проведения иной процедуры характеризуются как частные действия в рамках общей процедуры по финансовому оздоровлению. В конце концов, институт направления ходатайств создан и существует для обеспечения финансового оздоровления кредитной организации и, соответственно, устранения в ее деятельности кризисных факторов.

С другой стороны, если нет возможности устранить кризисные обстоятельства, используя средства и методы, доступные самому руководителю кредитной организации, следует обращаться в соответствующие органы управления. Вместе с тем можно смоделировать ситуацию, когда возможности самостоятельно выправить финансовое положение у руководителя кредитной организации есть, но он, следуя общей схеме, направляет ходатайство о финансовом оздоровлении совету директоров или общему собранию. Возможно, именно такие действия руководителя кредитной организации рассматриваются как «непринятие мер по финансовому оздоровлению».

Дополнительными основаниями для привлечения руководителя кредитной организации к ответственности является нарушение им специальных требований. К числу таких требований, в частности, относятся:

– невыполнение обязанности по обращению в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с соответствующим ходатайством в случае возникновения оснований для применения мер по предупреждению банкротства;

– невыполнение обязанности по обращению в Банк России с соответствующим ходатайством в случае, если совет директоров (наблюдательный совет) КО не принял решения по ходатайству об осуществлении мер по предупреждению банкротства в срок, либо отказался принимать такое решение, либо отказался созвать общее собрание учредителей (участников) КО; либо если учредители (участники) кредитной организации не приняли решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства;

– невыполнение обязанности по обращению в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством в случае получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации;

– осуществление кредитной организацией, несмотря на получение требования Банка России о необходимости применения мер по финансовому оздоровлению, права принимать решение о распределении прибыли между ее участниками (учредителями) и (или) о выплате (об объявлении) им дивидендов.

Как видно, руководитель кредитной организации несет персональную ответственность в процессе деятельности вверенного ему юридического лица, что предполагает возможность привлечения его к следующим видам ответственности: дисциплинарной, гражданско-правовой, административной, уголовной.

Дисциплинарная ответственность носит локальный, внутренний характер, налагается на руководителя по решению соответствующих органов управления кредитной организации и предполагает наложение на руководителя дисциплинарных взысканий, предусмотренных законодательством о труде. Важно понимать, что в случае с дисциплинарной ответственностью определение ее содержания, пределов, продолжительности возложено на саму кредитную организацию в лице соответствующих органов управления. Трудовой кодекс РФ, например, допускает дисциплинарные взыскания к работникам в виде выговора, предупреждения. Организация-работодатель не вправе выходить за пределы положений трудового законодательства, но может устанавливать самые разнообразные мотивы привлечения к дисциплинарной ответственности, в том числе, например, за непринятие каких-либо мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Административная ответственность – ответственность руководителя кредитной организации за нарушение установленных законодательством нормативов управления кредитной организацией, т. е. ответственность во внешних публично-правовых взаимоотношениях хозяйствующего субъекта и государства в лице уполномоченных государственных органов. Административная ответственность носит принудительный характер, что обеспечивается деятельностью специального уполномоченного органа.

В качестве такого органа обозначен Центральный банк РФ, которому согласно Инструкции Банка России от 11.11.2005 № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций» предоставлено право требовать от руководства мер по предупреждению банкротства кредитной организации. В случае принятия советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации решения об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитная организация должна соответственно разработать план мер по финансовому оздоровлению либо план мероприятий по реорганизации и представить его в территориальное учреждение Банка России в срок не позднее 30 календарных дней со дня принятия соответствующего решения (п. 2.3 указанной Инструкции).

Центральному банку РФ предоставлено право применять административную санкцию к кредитной организации в целом, поставив перед органами ее управления требование о замене руководителя. Вместе с тем это не означает автоматического отстранения руководителя кредитной организации от исполнения им своих обязанностей. Требование Центрального банка РФ должно реализовываться через принятие компетентными органами управления (совет директоров (наблюдательный совет) либо общим собранием акционеров (участников) решения об отстранении руководителя кредитной организации от занимаемой должности.

Требование о замене руководителя кредитной организации оформляется в виде предписания. Невыполнение данного предписания кредитной организацией в установленный срок является основанием для применения Центральным банком РФ как надзорным органом более жестких мер воздействия, предусмотренных ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Полный перечень мер, которые Центральный банк РФ вправе применять к кредитным организациям в порядке надзора, установлен в ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а порядок их применения предусмотрен Инструкцией Банка России от 31.03.1997 № 59 «О применении мер воздействия к кредитным организациям», утвержденной приказом Банка России от 31.03.1997 № 02-139.

К мерам, применяемым в порядке надзора, относятся:

– требование об устранении кредитной организацией выявленных нарушений. Данное требование относится к предупредительным мерам воздействия и применяется, как правило, на начальной стадии возникновения затруднений;

– взыскание штрафа в размере до 0,1 % минимального размера уставного капитала. Наложение штрафа оформляется предписанием, в котором должны указываться срок его перечисления (но не более одного месяца), а также основания для его взыскания;

– ограничение проведения отдельных операций на срок до шести месяцев;

– взыскание с кредитной организации штрафа до 1 % размера оплаченного уставного капитала, но не более 1 % минимального размера уставного капитала;

– требование в отношении кредитной организации: 1) об осуществлении мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации; 2) о замене ее руководителей (лиц, занимающих должности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей и др.); 3) проведении реорганизации кредитной организации;

– изменение для кредитной организации обязательных нормативов на срок до шести месяцев;

– введение запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиалов на срок до одного года;

– назначение временной администрации по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

– введение запрета на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации;

– предложение учредителям (участникам) кредитной организации предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;

– отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным ст. 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

1. Используя Инструкцию Банка России № 126-И, составьте план санации КО на примере одного из действующих или виртуальных банков.

2. Изучив институт санации КО в РФ, выявите не менее 10 проблем его применения и предложите возможности их решения.

3. Чем отличается план оздоровления кредитной организации от плана санации предприятия?

4. Какие требования предъявляются к процессу санации банка? Любой ли банк может ее осуществить?

5. Какова ответственность за непринятие мер по восстановлению платежеспособности согласно действующему законодательству для руководства КО, Банка России, собственников?

1. Особенности оздоровления кредитных организаций.

2. Государственное регулирование оздоровления кредитных организаций в Российской Федерации.

3. Роль центральных банков в оздоровлении проблемных финансовых институтов.

4. Рекомендации Базельского комитета («Базель III») по управлению проблемными банками.

5. Недостатки института санации банков в Российской Федерации.

Гурова Е. П. Оценка вероятности банкротства: к вопросу о специфике функционирования региональных банков // Актуальные проблемы формирования механизма функционирования финансового рынка Российской Федерации. – 2013. – № 9. – С. 41–50.

Ибашева П. А., Магомедова З. О. Причины банкротства банков в условиях кризиса // Экономика и социум. – 2013. – № 4–1 (9). – С. 637–639.

Молькова И. Ю. Организационно-правовые особенности банкротства банков // Черные дыры в Российском законодательстве. – 2011. – № 1. – С. 158–166.

Плещицер М. В. Комплексная методика прогнозирования банкротства банков // Финансовая аналитика: проблемы и решения. – 2011. – № 14. – С. 40–45.

Черникова Е. В., Быков В. П. Особенности банкротства банков как кредитных организаций // Современное право. – 2014. – № 8. – С. 64–69.

Глава 11. Временная администрация по управлению кредитной организацией

Особое место в ряду мер по предупреждению банкротства кредитных организаций, названных в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)», занимает назначение временной администрации. Это наиболее часто применяемая к кредитным организациям мера по предупреждению банкротства.

Назначение временной администрации относится к исключительно принудительным мерам по предупреждению банкротства КО, императивно реализуемым по решению Центрального банка РФ. Именно выраженным принудительным характером этой меры определяется ее особое положение среди иных мер по предупреждению банкротства КО. Специфика содержится в нормативном установлении строгого административного контроля за деятельностью собственно кредитной организации на период введения временной администрации со стороны Центрального банка РФ.

Другие меры по предупреждению банкротства (финансовое оздоровление кредитной организации и ее реорганизация), предусмотренные Законом, допускают добровольное их применение по решению непосредственно кредитной организации. Отсюда наличие у самой кредитной организации выбора конкретных финансовых и правовых инструментов по предупреждению банкротства (например, в рамках мер по финансовому оздоровлению кредитной организации можно выбрать изменение структуры ее активов и пассивов либо изменение организационной структуры, либо использовать указанные меры в совокупности).

Деятельность временной администрации как мера по предупреждению банкротства КО вводится принудительно и не предполагает свободу воли самой кредитной организации.

Генеральной задачей временной администрации является сохранение или восстановление платежеспособности кредитной организации в интересах ее кредиторов и клиентов, а также собственников и создание работоспособного механизма управления, направленного на устранение выявленных нарушений и реализацию других мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

С позиции содержания решаемых задач временная администрация имеет много общего с процедурами наблюдения и внешнего управления, применяемыми в соответствии с Законом. С одной стороны, при введении временной администрации могут иметь место введение моратория на удовлетворение требований кредиторов, отказ от исполнения договоров, приостановление прав исполнительных органов кредитной организации, что свойственно процедуре внешнего управления. С другой стороны, направление временной администрации может сопровождаться лишь ограничением прав исполнительных органов кредитной организации, а это сближает ее уже с процедурой наблюдения.

Следует оговориться, что формально подобное сравнение носит условный характер, поскольку введение временной администрации является специальной процедурой предупреждения банкротства именно кредитных организаций. Кроме того, формально деятельность временной администрации представляет собой досудебную меру по предупреждению банкротства, в то время как решение о введении наблюдения либо внешнего управления принимается арбитражным судом.