Текст книги "Актуальные правовые аспекты современной практики международного коммерческого оборота"

Статья 199 в том же п. 2 устанавливает, что заявление стороны в споре об истечении срока исковой давности должно быть сделано до вынесения судом решения. Такое заявление может быть сделано заинтересованной стороной на любой стадии процесса до вынесения решения судом первой инстанции. Не допускается ссылка на пропуск срока на более поздних стадиях процесса (при апелляционном, кассационном или надзорном рассмотрении спора). Форма заявления стороны в споре о пропуске срока исковой давности может быть как письменной, так и устной. В последнем случае такое заявление указывается в протоколе судебного заседания (п. 3–7)[223]223
  См.: Постановление Пленума ВС РФ от 12 ноября 2001 г. № 15 и Пленума ВАС РФ от 15 ноября 2001 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности (см.: Бюллетень ВС РФ. 2002. Ст. 3.11) (далее – Постановление № 15/18).


[Закрыть]. При наличии ссылки ответчика на пропуск истцом срока исковой давности до вынесения судом решения, суд должен руководствоваться предписаниями п. 2 ст. 199 ГК РФ[224]224
  Розенберг М.Г. Исковая давность в международном коммерческом обороте: практика применения. М.: Статут, 1999. С. 35–37.


[Закрыть].

Начало течения срока исковой давности регламентирует ст. 200 ГК РФ, которая действует в редакции Закона № 100‐ФЗ.

В этой статье устанавливаются специальные правила. Указанная статья допускает изъятие из общего правила, которые устанавливаются Кодексом и иными законами.

По общему правилу течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200). Такое же правило было установлено в ранее действовавшем ГК РСФСР (ст. 83). Необходимо подчеркнуть, что течение срока начинается не с момента, когда имело место нарушение права, а со дня, «когда сторона (истец) узнала или должна была узнать о таком нарушении и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права» (в ред. Закона № 100‐ФЗ). Некоторые изъятия из установленного ГК РФ общего правила о начале течения срока исковой давности имеются в самом Кодексе. Так, начало течения срока исковой давности по требованиям, вытекающим из договора перевозки грузов, определяется в соответствии с транспортными уставами и кодексами (п. 3 ст. 797). Начало течения срока исковой давности по требованиям о ненадлежащем качестве выполненных по договору подряда работ и в случае, когда результат работ был принят заказчиком по частям и когда подрядчиком предоставлялась гарантия на выполненные работы, установлено в п. 2 и 3 ст. 725 ГК РФ. Специальные правила о начале течения срока исковой давности содержатся в п. 2 и 3 ст. 200 ГК РФ. Пункт 2 указанной статьи определяет начало исчисления срока исковой давности по обязательствам с определенным сроком исполнения и по обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения (п. 2). По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства. А если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании предоставляемого срока (п. 2). При этом срок исковой давности не может превышать десять лет со дня возникновения обязательства (в ред. Закона № 100‐ФЗ). В соответствии с п. 3 ст. 200 ГК РФ по регрессным обязательствам течение исковой давности начинается с момента исполнения основного обязательства.

В п. 11–13 Постановления № 15/18 дано разъяснение о том, что по искам юридических лиц принимается во внимание, момент, когда юридическое лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (а не его вновь назначенный или избранный руководитель) с учетом того, что иск заявлен органом юридического лица о защите прав этого юридического лица, а не физическим лицом в защиту его прав.

В соответствии с ч. 2 ст. 198 ГК РФ основания приостановления и перерыва течения сроков исковой давности устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами.

Статья 202 ГК РФ предусматривает ряд обстоятельств, наличие которых приостанавливает течение срока давности. Эти обстоятельства в соответствии с законом рассматриваются как препятствия, которые создали для лица (истца) невозможность предъявления иска.

Основным из таких обстоятельств является непреодолимая сила, которая определяется как чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (подп. 1 п. 1 ст. 202). В ГК РСФСР 1964 г. (ст. 85) понятие непреодолимой силы включало чрезвычайное и непредотвратимое событие, а не обстоятельство. Внесенное изменение в понятие непреодолимой силы дает возможность относить к таким обстоятельствам чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях явления общественной жизни как, например, военные действия или забастовки в качестве основания для приостановления давности[225]225
  См.: Розенберг М.Г. Указ. соч. С. 43–47.


[Закрыть]. Непреодолимой силой могут рассматриваться стихийные бедствия (землетрясение, наводнение и др.), если они отвечают содержащимся в законе признакам чрезвычайности и непредотвратимости при данных условиях.

Нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение, также является основанием для приостановления течения срока исковой давности (подп. 2 п. 1 ст. 202).

Течение срока исковой давности может быть приостановлено мораторием, т. е. в силу установленной на основании закона Правительством РФ отсрочки исполнения обязательств (подп. 3 п. 1), и в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующие отношения (подп. 4 п. 1). В соответствии с новым законодательством мораторий, установленный Правительством РФ, приостанавливает течение срока давности только тогда, когда его основанием является закон. В ранее действовавшем законодательстве такого условия не было (ст. 85 ГК РСФСР 1964 г.).

Перечисленные в п. 1 ст. 202 ГК РФ обстоятельства, которые в силу закона могут рассматриваться как основания для приостановления течения срока давности, принимаются во внимание, если указанные обстоятельства возникли и продолжали существовать последние шесть месяцев срока давности. Если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев, в течение срока давности (п. 2 ст. 202 ГК РФ).

Статья 202 в п. 3 предусматривает приостановление течения срока исковой давности, если стороны прибегли к процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничества и т. п.) на срок, установленный законом для проведения такой процедуры (Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193‐ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)»).

Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение срока продолжается (п. 4 ст. 202 ГК РФ). Период времени, в течение которого возникли и продолжали существовать эти обстоятельства, в срок исковой давности не включается. Если до наступления соответствующих обстоятельств часть срока давности истекла, она учитывается при продолжении течения срока исковой давности. Остающаяся после приостановления часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев – до срока давности.

В отличие от приостановления в случае перерыва срока исковой давности время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново.

Закон № 100‐ФЗ внес существенное изменение в ст. 203 ГК РФ, которая теперь устанавливает единственное основание для перерыва течения срока исковой давности – признание долга.

Ранее ст. 203 ГК РФ устанавливала два основания для перерыва срока исковой давности: предъявление иска в установленном порядке и признание долга, т. е. совершение обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. Такие же основания были предусмотрены ранее действовавшим ГК РСФСР 1964 г. (ст. 86). Предъявление иска в установленном порядке означало соблюдение истцом требований процессуального законодательства, и прежде всего о подведомственности и подсудности споров. В одном из примеров, приведенных В. С. Поздняковым, покупатель в пределах срока исковой давности предъявил иск в арбитраж страны ответчика. При рассмотрении спора в этом арбитраже было установлено, что контракт, из которого возник спор, предусматривал рассмотрение споров не в арбитраже страны ответчика, а во Внешнеторговой арбитражной комиссии при ТПП СССР (ныне МКАС при ТПП РФ). Производство по делу в арбитраже, куда обратился истец, было прекращено, после чего он предъявил иск во ВТАК. Однако к данному моменту срок исковой давности по спорному требованию истек, и на этом основании в иске было отказано, поскольку перерыв давности мог наступить в случае предъявления иска в надлежащий орган[226]226
  Поздняков В.С. Указ. соч. С. 10–12.


[Закрыть].

Предъявление иска в установленном порядке требовало также соблюдения истцом не только действующего законодательства о подведомственности и подсудности споров, в частности, норм ГПК РФ и АПК РФ, а также правил, связанных с подачей искового заявления (уплата пошлины и др.), что создавало значительные сложности в осуществлении защиты его прав.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в ч. 1 п. 14 Постановления № 15/18, суд может применить правила о перерыве срока давности по своей инициативе, т. е. при отсутствии об этом ходатайства заинтересованной стороны, но при условии, что в деле имеются достоверные данные, подтверждающие такой факт.

В практике МКАС положение ст. 203 ГК РФ, согласно которому течение срока исковой давности прерывалось предъявлением иска, применялось с учетом соблюдения его Регламента и также создавало ряд сложностей. Датой подачи искового заявления считается день его вручения МКАС, а при отправке искового заявления по почте – дата штемпеля почтового ведомства места отправления. С указанной даты срок исковой давности считался прерванным, если подача искового заявления осуществлена в период действия этого срока. В таких случаях иск считается предъявленным и тогда, когда в пределах срока исковой давности арбитражный сбор не был оплачен, поскольку в соответствии с подп. «в» п. 2 § 45 Регламента МКАС вправе прекратить производство по делу, если оно остается без движения из‐за бездействия истца более шести месяцев. При уплате истцом арбитражного сбора по истечении срока исковой давности, если производство по делу не было прекращено до этой даты, считалось, что иск предъявлен в пределах срока исковой давности[227]227
  См.: Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров (комментарий к правовому регулированию и практика разрешения споров). М.: Статут, 2003. С. 265; Розенберг М.Г., Комаров А.С. ГК РФ в практике МКАС // эж-Юрист. 2004. № 46, нояб. С. 2.


[Закрыть]. С даты вручения искового заявления в пределах срока исковой давности этот срок считался прерванным. Неуплата арбитражного сбора не возобновляла течение срока давности.

М. Г. Розенберг подчеркивал ряд имеющих практическое значение вопросов, регламентирование которых отсутствует в ГК РФ. Так, нарушение установленного порядка предъявления иска определено судом первой инстанции, а надзорной инстанцией это признано через длительный период после принятия дела к производству судом первой инстанции. В других случаях, когда в исполнении решения, вынесенного судом, отказано и в связи с этим необходимо предъявление нового иска, например, в случае принятия к рассмотрению спора, разрешение которого не относится к его компетенции при наличии соглашения о рассмотрении спора в третейском суде; в исполнении решения третейского суда отказано в связи с недействительностью соглашения о третейском разбирательстве или решение вынесено по спору, выходящему за пределы такого соглашения. В этих случаях, по мнению М. Г. Розенберга, должно применяться правило ст. 204 ГК РФ о последствиях для течения срока давности в случае оставления иска без рассмотрения. Срок исковой давности должен приостанавливаться на время с момента принятия судом к рассмотрению первоначального иска и до момента отказа в его рассмотрении. Это правило не применяется к случаям, когда определение об отказе в рассмотрении иска вынесено судом первой инстанции, в который он был предъявлен[228]228
  См.: Розенберг М.Г. Исковая давность в международном коммерческом обороте: практика применения. М.: Статут, 1999. С. 48–49.


[Закрыть].

Признание долга как основание для перерыва срока исковой давности в соответствии со ст. 203 ГК РФ применяется к отношениям между любыми субъектами. Это положение действующего законодательства отличается от ранее существовавшего в ч. 2 ст. 86 ГК РСФСР 1964 г. (признание долга являлось основанием для перерыва срока давности только в отношениях, в которых одной или обеими сторонами являлись граждане). По спорам между советскими (российскими) организациями признание долга не прерывало течения срока давности. Признание долга применялось как основание для перерыва течения давности в отношениях по внешней торговле, когда одной или обеими сторонами являлись иностранные организации[229]229
  См.: Поздняков В.С., Садиков О.Н. Правовое регулирование отношений по внешней торговле СССР / Под ред. В. С. Позднякова. Ч. 1. М., 1985. С. 92–93.


[Закрыть]. Таким образом, в новом законодательстве правило о перерыве срока исковой давности путем признания долга имеет общий характер и применяется ко всем отношениям независимо от их субъектного состава.

Гражданский кодекс РФ, как и ГК РСФСР 1964 г., не содержит перечня действий должника, которые следует рассматривать как признание долга. Судебная практика, учитывая конкретные обстоятельства, исходит из того, что признанием долга помимо его прямого и полного признания ответчиком могут рассматриваться такие действия как, частичная уплата долга, уплата процентов по основному долгу, просьба об отсрочке или рассрочке платежа, акцепт инкассового поручения (п. 20 Постановления № 15/18)[230]230
  См. подробнее: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный). Ч. 1. 3‐е изд. испр. доп. и перераб. / Рук. авт. коллектива и отв. ред. О. Н. Садиков. М.: Юридическая фирма «Контракт»; ИНФРА-М, 2005. С. 533–537 (автор – М. Г. Розенберг).


[Закрыть]. Не прерывает срока исковой давности предъявление в установленном порядке платежного поручения на безакцептное (бесспорное) списание, право на которое предоставлено кредитору законом или договором.

Признание долга, совершенное после истечения срока давности, не влечет его перерыва. Признание долга, сделанное неоднократно в пределах срока давности, в каждом случае влечет перерыв течения срока, т. е. исчисление срока начинается заново.

В практике МКАС при ТПП РФ в качестве признания долга, рассматривались действия ответчика в случаях, когда он информировал истца об их совершении (например, об обращении в соответствующие инстанции Российской Федерации о выделении средств для погашения долга истцу за полученный от него товар)[231]231
  См.: Розенберг, А. С. Комаров. ГК РФ в практике МКАС // эж-Юрист. 2004. № 46, нояб. С. 2.


[Закрыть].

Согласно ст. 205 ГК РФ устанавливает, что нарушенное право подлежит защите, если суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности. В этом случае спор рассматривается судом по существу, несмотря на пропуск срока давности.

Указанная статья содержит ряд важных правил, при соблюдении которых восстановление срока давности является возможным. Во-первых, речь идет о защите нарушенного права только в отношении граждан. Восстановление срока исковой давности не допускается по искам юридических лиц и по искам граждан – предпринимателей по требованиям, связанным с осуществлением ими предпринимательской деятельности (ч. 2 п. 12 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 2/1 от 28 февраля 1995 г.).

Во-вторых, восстановление срока давности допускается только в исключительных случаях при наличии обстоятельств, связанных с личностью истца. Так, согласно ст. 205 ГК РФ такими обстоятельствами могут быть тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т. п. Поскольку ГК РФ не содержит исчерпывающего перечня этих обстоятельств, судом могут быть признаны и другие исключительные обстоятельства в качестве уважительной причины, послужившей основанием для восстановления срока давности.

Наконец, в‐третьих, такие обстоятельства могут признаваться уважительными и приниматься во внимание, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев, – в течение срока давности.

Ранее действовавшее законодательство также включало положение о восстановлении срока давности. В соответствии с абз. 2 ст. 87 ГК РСФСР 1964 г. нарушенное право подлежало защите, если суд, арбитраж или третейский суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности. Восстановление срока давности в этом случае допускалось в отношении всех субъектов гражданско-правовых отношений и было связано с тем, что согласно действующему тогда положению ГК РСФСР исковая давность применялась по инициативе суда, а не по заявлению заинтересованной стороны, что предусмотрено соответствующей нормой ныне действующего законодательства. ОУП СЭВ 1968/1988 гг., которые ранее широко применялись для регулирования соответствующих отношений в сфере внешней торговли, а в настоящее время, как уже отмечалось, имеют факультативный характер, не содержат норм о восстановлении сроков давности, так как согласно ОУП исковая давность применялась не по инициативе арбитража, а по инициативе должника.

Таким образом, в отличие от ранее действовавшего законодательства, допускавшего восстановление срока исковой давности при признании уважительными причин его пропуска независимо от субъектного состава отношений, новое законодательство устанавливает возможность восстановления срока только в исключительных случаях и лишь в отношении граждан при наличии обстоятельств, связанных с личностью истца.

Если должник исполняет свою обязанность по истечении срока давности, то в соответствии со ст. 206 ГК РФ он не вправе требовать исполненное обратно. Это связано с тем, что пропуск срока исковой давности, как ранее отмечалось, лишает управомоченную сторону права на защиту, но само нарушенное право сохраняется. Поскольку с истечением срока давности кредитор теряет право на защиту, но не теряет само право, должник не может требовать исполненное им обратно по истечении срока давности[232]232
  Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 3‐е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 636–637.


[Закрыть]. При этом не имеет правового значения то обстоятельство, что должник в момент исполнения не знал об истечении срока давности.

А.Н. Присяжнюк, доцент кафедры международного частного права Всероссийской академии внешней торговли
Правовое регулирование деятельности лиц «свободных профессий» в праве европейских стран

При изучении основных институтов гражданского и торгового права зарубежных государств внимание уделяется субъектам гражданского права – физическим и юридическим лицам, а также субъектам торгового права – коммерсантам и предпринимателям. В то же время почти без внимания остается анализ правового положения таких важных субъектов хозяйственной и профессиональной деятельности, как ремесленники и лица «свободных профессий», хотя они являются также участниками делового оборота, в частности в Германии[233]233
  Так, в 1999 г. их число составляло 668 тыс., в 2000 г. – 702 тыс., в 2008 – около 1 млн 003 тыс., а в 2014 г. – 1 млн 265 тыс. человек (Institut freier Berufe und Bundesministerium für Wirtschaft, 2009 (www.freie.berufe.de).


[Закрыть].

Выражение «свободные профессии» – Artes Liberales возникло еще во времена Древнего Рима и обозначало свободных римских граждан, которые в отличие от рабов и ремесленников, занимавшихся физическим трудом, предпочитали сферу духовного творчества[234]234
  Michalski L. Das Gesellschafts– und Kartellrecht der gebundenen freien Berufe; Köln, 1989. S. 6.


[Закрыть].

Этимология данного выражения приобрела четко выраженные профессиональные черты начиная с XIV в., когда на всей территории Священной римской империи германской нации повсеместно открываются университеты, а их выпускники – юристы, врачи, аптекари приобрели значительный социальный статус и общественное влияние.

В XIX в. выражение Artes Liberales получило в Германии новое содержание, обозначавшее профессиональную принадлежность лиц, обладающих высоким уровнем образования, самостоятельностью в занятии своей деятельностью, личной ответственностью за оказываемые услуги и высоким социальным статусом, а также сферу их деятельности, которые и получили наименование «лиц свободных профессий»[235]235
  Hemann H. Die «freien Berufe» – Herkunft, Wandlung und heutiger Inhalt des Begriffs, Diss. Jur., Saarbrücken, 1973. S. 12 ff.


[Закрыть].

Однако, как точно заметил германский правовед Х. Херманн, это были представители не столько так называемых свободных профессий, сколько профессий, которым государство уделяло повышенное внимание и на которые налагало дополнительные обязательства[236]236
  Ibid. S. 43.


[Закрыть].

Чтобы уравновесить эти обязательства с принципами свободного выбора профессии и рода занятия, еще с середины 70‐х гг. XIX в. стали учреждаться профессиональные объединения нового типа из этих представителей.

Эти объединения создавались по образу и подобию торговых и ремесленных палат и являлись корпорациями публичного права, отличительными признаками которых являлись следующие:

– корпорации представляли общие профессиональные интересы и следили за осуществлением профессиональной деятельности, применяя к нарушителям профессиональной этики санкции, предусмотренные профессиональными этическими кодексами и судами чести, а также оказывали влияние на осуществление государственной политики в сфере своей профессиональной деятельности;

– органы управления корпораций избирались ее членами, вхождение которых в палату было обязательным, управленческие функции осуществлялись под соответствующим надзором государства, на основе соответствующих законодательных актов; сами корпорации являлись юридическими лицами;

– корпорации, в большинстве случаев обладали правомочиями применять к своим членам меры принудительного воздействия, включая вызов на суд чести, и осуществляли надзор за профессиональной деятельностью своих членов.

Источниками правового регулирования деятельности представителей «свободных профессий» поначалу служили обычное право и судебная практика.

С организацией профессиональных объединений – соответствующих палат, в которых членство их участников было обязательным, нормативные акты, издаваемые этими палатами, также стали источниками правового регулирования деятельности лиц «свободных профессий»[237]237
  См.: Hemann H. Op. cit. S. 42 ff.


[Закрыть].

В современном праве ФРГ, как и ранее, отсутствует единое понятие «свободные профессии», которое было бы закреплено в законодательстве или существовало в виде дефиниции в научной доктрине.

Многочисленные попытки различных германских ученых-правоведов сделать это оказались безрезультатными[238]238
  См., например: Grünewald Barbara. Gesellschaftsrecht, 5. Aufl., Tübingen 2002; Michalski L. Das Gesellschafts– und Kartellrecht der gebundenen freien Berufe, Köln, 1989; Fleischmann E. Die Freien Berufe im Rechtsstaat. Berlin, 1970; Deneke J.F. Volrad. Die Freien Berufe, Stuttgart, 1956: ders.: Klassifizierung der freien Berufen. Köln; Berlin, 1969.


[Закрыть], хотя выражение «свободные профессии» многократно упоминается в различных законодательных актах[239]239
  См., например: § 18 Einkommensteuergesetz (BGBl I S. 657); § 1 Partnerschaftsgesells chaftsgesetz (BGBl I S. 1744) und v. a.


[Закрыть]. В связи с этим германский законодатель дал лишь описание основных признаков лица «свободных профессий» и перечислил конкретные профессии, которые закон признал в качестве таковых.

Данное описание содержится в новой редакции ч. 1 абз. 2 § 1 Закона о партнерствах и звучит следующим образом: «Представителями «свободных профессий» признаются лица, оказывающие услуги в интересах заказчика и общества в целом, на основе высокой профессиональной квалификации или творческих способностей, лично, с высокой ответственностью и самостоятельностью»[240]240
  См.: § 1 Partnerschaftsgesellschaftsgesetz (BGBl I S. 1744).


[Закрыть].

К категории лиц свободных юридических, экономических и консалтинговых профессий относятся адвокаты, патентные поверенные, советники по экономическим и налоговым вопросам, которые включены в качестве лиц свободных профессий на основании того же перечня таких лиц, который содержится в ч. 1 абз. 2 § 1 Закона о партнерствах.

Кроме того, к данной категории лиц Закон относит всех юристов, которые являются обязательными членами соответствующих адвокатских палат, а не только адвокаты. Данные лица в обязательном порядке должны иметь соответствующее разрешение, выдаваемое по их заявлению адвокатскими палатами. В эту категорию также входят специалисты по социальному страхованию, пенсионным вопросам, фрахтованию судов, аукционисты «под присягой», специалисты по инкассации и зарубежному праву. Иностранные адвокаты также могут получить статус лица свободных юридических, экономических и консалтинговых профессий после их вступления в соответствующие профессиональные палаты.

Помимо перечня представителей свободных профессий, которые перечислены в § 1 Закона о партнерствах и которые называются классическими свободными профессиями, потребностями хозяйственного оборота было вызвано появление новых лиц «свободных профессий», осуществляющих свою деятельность на основании нормативных актов Министерства финансов ФРГ либо на основании соответствующих судебных решений.

Деятельность этих лиц, по определению Высшего федерального финансового суда ФРГ, представляет собой типичную деятельность представителей «свободных профессий», имеющая сходные с ней признаки высокой степени образования, профессиональной подготовки и оказывающих услуги самостоятельно и на высоком профессиональном уровне. К таким лицам относятся скульпторы, тренеры по аэробике, внештатные музыканты, статистики в сфере строительного производства, дизайнеры, изобретатели, собственники школ по обучению вождения на автомобилях, преподаватели по вождению автомобилей, фотографы, графики, реставраторы зданий, акушеры и многие другие специалисты.

Подавляющее большинство из них добились признания за ними статуса лица «свободной профессии» и соответственно выдачи такого разрешения путем получения соответствующих судебных решений.

Так, например, именно судебными решениями статус лиц «свободных профессий» был закреплен за скульпторами[241]241
  Решение Высшего федерального финансового суда Германии от 16 августа 1956 г.: Bundessteuerblatt (BSt. Bl) II, 1956, S. 634.


[Закрыть], фотографами[242]242
  Решение Высшего федерального финансового суда Германии от 7 октября 1971 г.: Bundessteuerblatt (BSt. Bl) II, 1972, S. 335.


[Закрыть], фотодизайнерами[243]243
  Решение Высшего федерального финансового суда Германии от 14 декабря 1976 г.: Bundessteuerblatt (BSt. Bl) II, 1976, S. 474.


[Закрыть], массажистами[244]244
  Решение Высшего федерального финансового суда Германии от 26 октября 1970 г.: Bundessteuerblatt (BSt. Bl) II, 1970, S. 249.


[Закрыть], электротехниками[245]245
  Решение финансового суда земли Рейнланд-Пфальца от 9 ноября 1994 г., 1 К 2444/94.


[Закрыть], специалистами по компьютерному программированию[246]246
  Решение Высшего федерального финансового суда Германии от 7 ноября 1991 г.: Bundessteuerblatt (BSt. Bl) II, 1991, S. 337.


[Закрыть] и целым рядом иных лиц.

Необходимо напомнить еще одно важное для статуса лица «свободной профессии» обстоятельство – большинство из них в настоящее время в обязательном порядке по‐прежнему являются членами соответствующих профессиональных объединений – палат. Эти палаты действуют на основе самоуправления и представляют, в частности, интересы своих членов.

Головной организацией представителей свободных профессий является Федеральный союз представителей свободных профессий, объединяющий около 70 профессиональных палат и иных профессиональных объединений.

Институт свободных профессий занимает промежуточное положение между государством, его исполнительными органами и потребителями их работ и услуг. Тесную связь с государством символизируют такие профессии, как нотариус, действующие по поручению государства землемеры, или эксперты-оценщики, приведенные к присяге. Такого рода деятельность носит государственный характер или осуществляется в рамках административных функций государства.

Источники правового регулирования деятельности представителей свободных профессий в настоящее время характеризуются своеобразной «пестротой», разбросанностью по различным законодательным и нормативным актам и даже отраслям права. Помимо Германского гражданского уложения 1896 г. (ГГУ), деятельность лиц «свободных профессий» регулируется рядом специальных законов, среди которых в первую очередь необходимо отметить закон о партнерствах лиц «свободных профессий» 1994 г.[247]247
  Partnerschaftsgesellschaftsgesetz – Gesetz über Partnerschaftsgesellschaften Angehörigen Freie Berufen vom 25 Juli 1994 (Bundesgesetzblat – BGBl. I, 1994, S. 1744).


[Закрыть], закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г. (в редакции 2008 г.)[248]248
  Gesetz betreffend die Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) vom 20.04. 1892 1935 (RGBl. I. S. 477) (i. d. F. vom 23.04.2008 (BGBl) 2008, I. S. 2026).


[Закрыть], а также Акционерный закон 1965 г.[249]249
  Aktiengesetz vom 06.09. 1965 (BGBl. I, 1965, S. 1089).


[Закрыть]

Существует также ряд специальных законов, учитывающих специфику профессиональной деятельности данных лиц и одновременно прямо закрепляющих за указанными в них лицами статус представителя «свободных профессий». В качестве примера таких законов можно привести Положение о патентных поверенных 1966 г. (в редакции 1993 г.)[250]250
  Patentanwaltsordnung vom 07.09.1966 // Bundesgesetzblatt (BGBl) 1966, I. S. 557, i. d. F. vom 23.03.1993 (BGBl) 1993, I. S. 2278.


[Закрыть], Закон о правовом консультировании 1935 г. (в редакции 2002 г.)[251]251
  Rechtsberatungsgesetz vom 13.12.1935 (RGBl. I, S. 1478, i. d. F. vom 21.06.2002 (BGBl) 2002, I, S. 2072.


[Закрыть], Федеральное положение о врачах 1987 г.[252]252
  Bundesgesetzblatt (BGBl) 1987, I. S. 1218.


[Закрыть], Закон о морских лоцманах 1984 г.[253]253
  Bundesgesetzblatt (BGBl) 1984, I. S. 1213.


[Закрыть] и др.

Кроме того, источником правового регулирования деятельности представителей «свободных профессий» являются и отдельные нормы налогового права, которыми, в частности, определяется перечень лиц, которых данные нормы относят к лицам «свободных профессий». Тем самым эти нормы устанавливают основания для выдачи Министерством финансов Германии разрешения на осуществление такой деятельности и, естественно, устанавливая режим налогообложения для таких лиц.

Как уже упоминалось, в связи с отсутствием должного законодательного регулирования данного вопроса значительную роль в определении правового статуса лиц «свободных профессий» играют судебные решения, хотя они формально не являются источниками правового регулирования их деятельности.

Примером может служить решение Высшего земельного суда Баварии 1994 г. о возможности выбора адвокатами в качестве организационно-правовой формы своей деятельности общества с ограниченной ответственностью[254]254
  Zeitschrift für Wirtschaftsrecht. 1994. S. 1868 (BayObLG 24.11.1994).


[Закрыть]. Аналогичное судебное решение принято тем же судом по вопросу использования формы акционерного общества в качестве объединения для деятельности лиц «свободных профессий» в 2000 г.[255]255
  Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht. 2000. S. 649 ff. (BayObLG 27.03.2000).


[Закрыть]

Соответствующим судебным решением было признано возможным использование формы акционерной коммандиты для представителей «свободных» профессий», хотя для одних профессиональных групп представителей «свободных профессий» суд допускал такую возможность, а для других – принимал прямо противоположное решение[256]256
  Römermann V. Entwicklungen und Tendenzen bei Anwaltsgesellschaften // Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht. 1998. S. 15 ff.


[Закрыть].

Представители «свободных профессий» вправе осуществлять свою деятельность в индивидуальном порядке, в форме простого товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, акционерной коммандиты, производственного кооператива и, наконец, партнерства лиц «свободных профессий».

Не последнюю роль в выборе «свободных профессий» играют налоговые преференции, связанные с этим правовым статусом:

– во‐первых, лицо «свободной профессии» могло вести учет своих затрат и поступлений по упрощенной форме, т. е. оно освобождено от обязанности ведения бухгалтерских книг;

– во‐вторых, оно имело ряд привилегий, выражающихся в уменьшении или полном освобождении от уплаты подоходного налога для некоторых категорий представителей «свободных профессий»; если годовая прибыль такого лица не превышает 17,5 тыс. евро, то он освобождается от уплаты подоходного налога;

– в‐третьих, в отличие от лиц, которые занимаются промысловой (ремесленной) деятельностью и которые обязаны вести бухгалтерский учет в полном объеме, если годовой оборот их деятельности превышает сумму в 500 тыс. евро, данный вопрос при аналогичном обороте лица «свободных профессий» остается на его усмотрение.

Кроме того, есть ряд преимуществ, связанных с правовым статусом лица «свободных профессий»:

– во‐первых, оно избавлено от целого ряда формальностей, связанных с оформлением промысловой деятельности;

– во‐вторых, ему не нужно быть обязательным членом торгово-промышленной или ремесленной палаты;

– в‐третьих, оно не подлежит внесению в торговый или предпринимательский реестр;

– в‐четвертых, все его сделки регулируются нормами гражданского, а не торгового права;

– в‐пятых, ему не нужно платить сборы, установленные для лиц, занимающихся промысловой деятельностью.

Простое товарищество является одной из организационно-правовых форм деятельности представителей «свободных профессий» в Германии, вопросы учреждения, деятельности и прекращения которой закреплены в ГГУ. Однако следует иметь в виду, что к нормам простого товарищества, которое используется для деятельности представителей «свободных профессий», предъявляется ряд специфических требований:

– во‐первых, участниками такого товарищества могут быть только физические лица, имеющие статус лиц «свободных профессий»;

во‐вторых, далеко не все лица «свободных профессий» могут использовать данную организационно-правовую форму деятельности.