Текст книги "Умный справочник адвоката"
Автор книги: Юрий Чурилов
Жанр: Юриспруденция и право, Наука и Образование
Возрастные ограничения: +16
сообщить о неприемлемом содержимом
Текущая страница: 9 (всего у книги 17 страниц)
Защитник: ______________________________________________
Следователь следственного отделения
отдела полиции «Центральный» г. Энска
капитан юстиции
Если есть возможность изготовить ходатайство в двух экземплярах, то на одном из них попросить дознавателя (следователя) поставить подпись и дату в получении.
Распространенные формулировки заявлений (ходатайств):
• «Прошу истребовать из… следующие документы…»
• «Прошу допросить в качестве свидетеля (ФИО, адрес), который может подтвердить обстоятельства моей непричастности к совершению преступления».
• «Прошу назначить по делу экспертизу (наименование), на разрешение которой поставить следующие вопросы…»
Распространенные формулировки замечаний к протоколу:
• «В протоколе в показаниях ФИО не указано… (искажены слова, вместо… указано…)»
• «В протоколе очной ставки указаны показания ФИО, которые он фактически в ходе очной ставки не давал, они были напечатаны ранее и оглашены следователем».
Заявление ходатайств об истребовании документов и материалов (например, видеозаписей камер наружного наблюдения) должно производиться незамедлительно во избежание их возможной утраты. Но не торопитесь немедленно просить следователя о допросе свидетелей защиты, поскольку:
• не исключено давление на свидетеля, после чего он укажет, что ничего не знает по делу, либо вообще даст показания против обвиняемого;
• показания свидетеля могут быть записаны неполно и неточно, а свидетель может невнимательно прочитать протокол.
Однако, если отложить появление свидетеля на стадию судебного разбирательства, то защите могут не поверить. Отсюда вывод:
• либо заявить ходатайство о допросе свидетелей защиты в присутствии обвиняемого;
• либо заявить о допросе свидетелей защиты в суде, обосновав, почему о них не было указано в ходе следствия (например, сведения о свидетелях появились с опозданием и пр.).
4. В случае несогласия с принимаемыми следователем решениями по ходатайствам, нарушением процессуальных норм – обращаться с жалобами в вышестоящий орган (должностному лицу), прокурору соответствующего района (города) или в суд. Каких-либо специальных требований к тексту жалобы законом не установлено[29]29
При составлении жалобы можно воспользоваться алгоритмом несудебной жалобы (раздел II. 3 справочника).
[Закрыть]. В меньшей степени советую прибегать к судебной защите, чем к любой другой, поскольку вынесенный судом отказ по жалобе обрекает дальнейшие попытки обжалования действий и решений в порядке подчиненности или по линии прокуратуры.
Наличие существенных процессуальных нарушений по уголовному делу можно проверять по следующему алгоритму:
1) проверить наличие подписей в соответствующих графах процессуальных документов всех лиц, подписи которых должны присутствовать;
2) проверить материалы дела на наличие дописок, исправлений, изменения нумерации листов дела и т. п.;
3) проверить подследственность дела конкретному следователю в соответствии со ст. 151 УПК РФ, в том числе наличие решения прокурора в случае определения им подследственности дела;
4) проверить, вынесено ли следователем постановление о принятии дела к производству к моменту начала осуществления следственных действий;
5) проверить, осуществлены ли следственные действия в пределах сроков следствия;
6) проверить наличие постановления о возбуждении уголовного дела по факту, по которому предъявлено обвинение, а также соответствие фабулы обвинения, изложенной в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого – обвинительному заключению.
2.10
Универсальный алгоритм составления и подачи иска
Этап 1. Перед составлением иска1. Прежде чем обращаться в суд, нужно предпринять все возможные попытки мирным способом урегулировать спор путем переговоров, направления письменной претензии. Переговоры старайтесь проводить при личной встрече, а не по телефону. Если спор возник с организацией, то конфликт желательно разрешать с участием представителя руководства организации, а не с менеджерами и исполнителями.
Каких-либо требований к тексту претензии в законе, по общему правилу, не содержится, однако в ней должно отражаться конкретное требование (предложение) заявителя и могут быть указаны сроки урегулирования спора в досудебном порядке (выполнения требования)[30]30
При составлении претензии можно воспользоваться алгоритмом несудебной жалобы (раздел II. 3 справочника).
[Закрыть].
Существует помимо договорного (то есть установленного сторонами) еще и обязательный претензионный порядок досудебного урегулирования спора, установленный законом. Если его не соблюсти, то иск не примут.
• По Арбитражному процессуальному кодексу (АПК) РФ
В соответствии с ч. 4 ст. 4 АПК РФ обязательный претензионный порядок установлен для споров (обращение в суд по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии/требования, если иные срок и/или порядок не установлены законом или договором) по спорам:
• о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из сделок;
• о неосновательном обогащении.
По Гражданскому процессуальному кодексу (ГПК) РФ, АПК РФ, Кодексу административному судопроизводства (КАС) РФ
споры
• о взыскании обязательных платежей и санкций
– ч. 2 ст. 213 АПК РФ, ч. 1 ст. 286 КАС РФ;
• о взыскании недоимки по налогам с физических лиц
– п. 1 ст. 48 НК РФ;
• о взыскании налоговых санкций (штрафов, пеней) с физических лиц, а также с юридических лиц (если внесудебный порядок не допускается)
– абз. 2 п. 1 ст. 104 НК РФ;
• о взыскании таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней
– ч. 6 ст. 71 ФЗ РФ от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»;
• по обжалованию решений (требований, актов) налогового органа
– п. 2 ст. 138 НК РФ;
• по обжалованию решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей
– абз. 2 п. 1 ст. 25.2 ФЗ РФ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
• при заключении договора в обязательном порядке
– п. 1 ст. 445 ГК РФ;
• при изменении, расторжении договора
– п. 2 ст. 452 ГК РФ;
• при расторжении договора аренды
– ч. 3 ст. 619 ГК РФ;
• при расторжении договора найма, о выселении
– п. 4 ст. 687 ГК РФ, ч. 1 ст. 35, ч. 1 ст. 91 ЖК РФ;
• при изменении, расторжении соглашения об уплате алиментов
– п. 4 ст. 101 СК РФ;
• о расторжении договора банковского счета
– абз. 2 п. 4 ст. 859 ГК РФ;
• о защите прав потребителей финансовых услуг
– ч. 2 ст. 25 ФЗ от 04.06.2018 № 123-ФЗ «Об уполномоченном по правам потребителей финансовых услуг»;
• при заключении государственного или муниципального контракта
– п. 3 ст. 528 ГК РФ;
• при заключении договора поставки для государственных или муниципальных нужд
– п. 4 ст. 529 ГК РФ;
• о выплатах по договору ОСАГО
– ст. 14.1, ст. 16.1, 19 ФЗ РФ от 25.04.2002 № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»;
• вытекающие из перевозок
– п. 1 ст. 797 ГК РФ, п. 3 ст. 124 ВК РФ, ст. 39 Устава автомобильного и городского наземного электрического транспорта, ст. 403 КТМ РФ, ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта;
• вытекающие из договора транспортной экспедиции
– п. 1 ст. 12 ФЗ РФ от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»;
• вытекающие из договора перевалки груза
– ч. 1 ст. 25 ФЗ РФ от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»;
• вытекающие из договора об оказании услуг связи
– п. 4 ст. 55 ФЗ РФ от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», ч. 7 ст. 37 ФЗ РФ от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи»;
• о качестве туристского продукта
– ст. 10 ФЗ РФ от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ»;
• о нарушении исключительных прав
– п. 5.1 ст. 1252 ГК РФ;
• о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования непрерывно в течение 3 лет
– п. 1 ст. 1486 ГК РФ;
• в сфере стандартизации об отклонении проекта предварительного национального стандарта
– ст. 11, 24, 25 ФЗ РФ от 29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в РФ»
• в области физической культуры и спорта;
– ст. 36.5 ФЗ РФ от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в РФ»;
• в отношении цены на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя
– ч. 5 ст. 23.4 ФЗ РФ от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении».
2. И также прежде чем обращаться в суд, нужно проверить, не истекли ли сроки исковой давности (ИД), поскольку о применении сроков давности может заявить сторона в споре и это в конечном итоге приведет к отказу в иске.
Общий срок ИД (ст. 196 ГК РФ):
• 3 года с момента, указанного в ст. 200 ГК РФ, но не более 10 лет со дня нарушения права[31]31
10-летний срок начинает течь с 01.09.2013. Вынесенный до 09.01.2017 отказ в удовлетворении иска в связи с истечением этого срока может быть обжалован (ФЗ от 28.12.2016 № 499-ФЗ).
[Закрыть], для защиты которого этот срок установлен (кроме случаев – ФЗ РФ от 6 марта 2006 года № 35-ФЗ «О противодействии терроризму»[32]32
Срок исковой давности по требованиям о возмещении вреда, причиненного имуществу в результате террористического акта, устанавливается в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности за совершение указанного преступления, а согласно ст. 78 УК РФ к лицам, совершившим террористический акт, сроки давности не применяются.
[Закрыть]).
Специальные сроки ИД (сокращенные или удлиненные), ст. 197 ГК РФ:
1 месяц по спорам об увольнении (ст. 392 ТК РФ);
3 месяца – по спорам о переводе прав и обязанностей покупателя на участника долевой собственности при нарушении преимущественного права покупки (п. 3 ст. 250 ГК РФ); по трудовым спорам (общий срок) (ст. 392 ТК РФ);
6 месяцев – для оспаривания решения собрания (но в пределах двухлетнего срока, предусмотренного п. 5 ст. 181.4 ГК РФ); по требованиям о понуждении заключить основной договор во исполнение предварительного (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
1 год – по спорам о невыплате зарплаты или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику; по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю (ст. 392 ТК РФ);
– по спорам о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности (п. 2 ст. 181 ГК РФ);
– по спорам о признании торгов недействительными (п. 1 ст. 449 ГК РФ);
– по спорам в связи с ненадлежащим качеством работы, которая выполнена по договору подряда, за исключением требований в отношении зданий и сооружений (п. 1 ст. 725 ГК РФ);
– по спорам, которые вытекают из перевозки груза (п. 3 ст. 797 ГК РФ) и из договора транспортной экспедиции (ст. 13 Закона о транспортно-экспедиционной деятельности);
20 лет – по спорам о компенсации вреда окружающей среде, который причинен нарушением законодательства в области ее охраны (п. 3 ст. 78 Закона об охране окружающей среды).
Требования, на которые исковая давность не распространяется,
ст. 208 ГК РФ:
1) требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;
2) требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;
3) требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении 3 лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за 3 года, предшествовавшие предъявлению иска (кроме случаев, предусмотренных ФЗ РФ от 6 марта 2006 года № 35-ФЗ «О противодействии терроризму»);
4) требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 304), в том числе о признании права (обременения) отсутствующим[33]33
Пункт 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности».
[Закрыть];
5) другие требования в случаях, установленных законом.
Этап 2. Составление искаПодавляющее число гражданских дел рассматривается в так называемом «исковом производстве». Существует еще и «приказное производство», а также «особое производство», которые возбуждаются подачей «заявления», и требования к их оформлению несколько отличны от иска.
Приказное производство связано с подачей «заявления о выдаче судебного приказа». Наиболее распространенными для приказного производства на практике являются ситуации, когда требование:
• вытекает из нотариально удостоверенной сделки, сделки, совершенной в простой письменной форме;
• основано на взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц;
• основано на взыскании начисленных, но не выплаченных работнику заработной платы, сумм оплаты отпуска, выплат при увольнении и/или иных сумм.
При этом размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или стоимость движимого имущества, подлежащего истребованию, не должен превышать 500000 рублей.
Особое производство связано на практике чаще всего с установлением юридических фактов: родственных отношений, признания отцовства, нахождения на иждивении и принадлежности правоустанавливающих документов для получения пособий и наследства в тех случаях, когда соответствующие документы либо отсутствуют, либо невозможно иным способом исправить имеющиеся в них ошибки. Кроме того, в особом производстве рассматриваются дела об усыновлении (удочерении) ребенка, о признании гражданина недееспособным, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим и др.
• «Шапка иска»
Наименование суда
Примеры:
– В Арбитражный суд Воронежской области
– В Ленинский районный суд г. Орла
– Мировому судье судебного участка № 8 судебного района Сеймского административного окр. г. Курска
Для того чтобы правильно определить, в какой именно суд следует обращаться, необходимо разобраться с понятием «подсудность» спора.
1. Сначала выбираем, по каким правилам судиться: по АПК РФ, ГПК РФ или КАС РФ. В Арбитражных судах судят по АПК РФ – это, как правило, экономические споры между организациями и предпринимателями. В так называемых судах общей юрисдикции судят в основном по ГПК РФ, но и по КАС РФ, например, когда речь идет об оспаривании решений госорганов и нормативных актов и пр. Существует также система военных судов.
2. Далее выбираем, в суд какого уровня следует обращаться. Для Арбитражных судов первой инстанцией по большей части дел являются суды области (края, республики), а для судов общей юрисдикции – районные суды и мировые судьи. Последним подсудно лишь три категории дел:
– выдача судебного приказа;
– расторжение брака при отсутствии спора о детях;
– имущественные споры, в том числе раздел имущества супругов, с требованиями не более 50 000 рублей (кроме наследования и дел, вытекающих из авторского права, – подсудны районному суду), а по защите прав потребителей – не более 100 000 рублей.
3. Наконец, определяем территориальность спора. На официальных сайтах судов размещена информация о территории, на которую распространена их деятельность. Найти же суд, зная интересующую нас территориальную единицу (город, район и т. п.) можно без труда и на сайте ГАС Правосудие.
Общее правило подачи иска – по месту жительства ответчика (месту нахождения организации)[34]34
Обычно под местом жительства ответчика в судебной практике имеется в виду место его регистрации, хотя иногда иски принимаются и рассматриваются по фактическому месту проживания ответчика. Что касается организаций, то здесь учитывается исключительно юридический адрес (а не местонахождение офисов и административных помещений).
[Закрыть], а по делам особого производства – по месту жительства заявителя.Но существует еще такое понятие, как «исключительная подсудность» (например, иски о правах на недвижимость подаются по месту нахождения недвижимости, иски к перевозчику – по его адресу и пр.), а также «подсудность по выбору истца» (например, по ГПК РФ иски могут быть поданы по последнему известному месту жительства ответчика при его неизвестности либо отсутствии в РФ, иски к организации – по адресу филиала или представительства, по месту жительства истца могут быть поданы иски о взыскании алиментов, установлении отцовства, расторжении брака при затруднительности выезда истца в силу состояния здоровья или наличия несовершеннолетнего ребенка, иски о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровью или смертью кормильца, о восстановлении трудовых прав, о защите прав потребителей, а по КАС РФ – иски об оспаривании решений госорганов и органов местного самоуправления, кроме судебных приставов-исполнителей по месту исполнения договоров могут подаваться иски, в которых указано место их исполнения и пр.).
Кроме того, существует «договорная подсудность», определяемая условиями заключенного между сторонами договора. Кстати, иногда граждане, получившие в банке кредит, удивляются, почему взыскание задолженности осуществляется судом по месту нахождения банка. Ответ прост: внимательно читайте договор.
• «Шапка иска»
Наименование истца и ответчика, их место жительства (адрес организации), наименование и адрес представителя, если иск подает он.
Дополнительные сведения об истце (только по АПК РФ): дата и место рождения, место работы или дата и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты.
Дополнительные сведения об ответчике: дата и место рождения, место работы (если они известны) и один из идентификаторов (страховой номер индивидуального лицевого счета, ИНН, серия и номер документа, удостоверяющего личность, ОГРН индивидуального предпринимателя, серия и номер водительского удостоверения, серия и номер свидетельства о регистрации транспортного средства), для организации, если известны – ИНН и ОГРН.
Пример:
ИСТЕЦ Иванов Иван Иванович
г. Курск, Ленинский пр-т, д.20, кв. 987
ОТВЕТЧИК: Петров Петр Петрович
Дата, место рождения, место работы, идентификаторы гражданина неизвестны
г. Курск, Ленинский пр-т, д.20, кв. 10
Наименование сторон и их представителей нужно указывать в иске полностью, без сокращений. Номера телефонов истца и ответчика писать целесообразно во всех случаях, так как это поможет суду оперативно известить участников процесса о дате и времени судебного разбирательства, особенно если сторона не проживает по месту своей регистрации либо есть вероятность того, что она не получит судебную повестку, а участие ее в разбирательстве необходимо.
Суды не требуют от истца документального подтверждения места жительства (регистрации) ответчика, но если оно в иске указано неверно, то это может привести к затягиванию сроков рассмотрения дела в связи с передачей его по подсудности в другой суд либо к вынесению незаконного решения в отсутствие ответчика, которое впоследствии может быть отменено по его жалобе.
Помимо указания данных истца и ответчика судьи требуют указания в иске так называемых третьих лиц, если решение суда может повлиять на их права и обязанности по отношению к одной из сторон спора. Но, если они не указаны, суд в любом случае имеет право привлечь третьих лиц к участию в деле самостоятельно.
• Цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых сумм
Пример: Цена иска 100000 рублей
Цена иска обычно указывается исходя из подлежащей к взысканию денежной суммы, а если истребуется или признается право на имущество, то исходя из его стоимости. Чаще всего используется рыночная стоимость имущества (с этой целью истец привлекает оценщика для составления отчета об оценке), но может быть принята и кадастровая стоимость, а иногда движимое имущество оценивается истцом самостоятельно (обычно по делам о разделе имущества супругов). Исключение: взыскание алиментов, а также иски об уменьшении или увеличении платежей – исходя из платежей за 1 год, взыскание иных платежей – исходя из платежей за три года.
Требование указания цены иска в вводной части заявления на практике соблюдается не всегда, и судьи не всегда считают это нарушение грубым.
• Наименование документа
Примеры:
«Заявление о выдаче судебного приказа о взыскании алиментов на несовершеннолетнего ребенка»;
«Заявление об установлении факта родственных отношений»;
«Исковое заявление о выселении»;
«Административное исковое заявление о признании незаконным решения судебного пристава-исполнителя».
Далее пишется заявление и его название (отсутствие названия либо его некорректная формулировка не считается ошибкой, так как на это обычно никто не обращает особого внимания).
• Описательно-мотивировочная часть иска:
– обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства (а по АПК РФ – со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты);
– в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца;
– сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом.
Примеры: см. раздел II. 11.
Здесь приводятся факты нарушения права в хронологической последовательности, ясно и кратко. Требование закона о необходимости указания в исковом заявлении «в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца» на практике соблюдается не всегда, поскольку судьи на указанные пороки в основном не обращают внимания.
Закон гласит и о том, что в иске должны быть указаны не только «обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, но и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства». Но такой категоричности нет на практике, поскольку во многих исках излагаются лишь обстоятельства, а доказательства (и то некоторые) перечисляются в виде приложений документов. Тем не менее зачастую судьи для снижения служебной нагрузки регулярно используют этот распространенный недостаток исковых заявлений и оставляют иски без движения, а иногда необоснованно предлагают истцам предоставить суду сразу все доказательства, в том числе и те, которые истцом самостоятельно не могут быть получены[35]35
По этому поводу существует прецедент Верховного Суда РФ, согласно которому суд на стадии принятия иска не может фактически рассматривать иск по существу: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15.01. 2013 № 78-КГ12-22 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2013. № 8.
[Закрыть].Поскольку по ГПК РФ основанием иска являются фактические обстоятельства, то указание истцом конкретной правовой нормы в обоснование иска не является определяющим при решении судьей вопроса о том, каким законом следует руководствоваться при разрешении дела[36]36
См. п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.06.2008 № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству».
[Закрыть]. Иными словами, закон не требует от истца ссылок в иске на нормы права. Однако согласно АПК РФ такие сведения обязательны. Хотя судьи требуют ссылок на нормы права во всех случаях. Ссылки на законодательство и толкование права можно использовать из текста судебных решений по аналогичным делам.
Просительная часть иска начинается словом: «ПРОШУ» и содержит требование
Примеры: см. раздел II. 11
Требование нужно формулировать предельно ясно, и оно должно быть реально исполнимым с точки зрения законодательства. Очень часто можно встретить неправильно сформулированные исковые требования, не позволяющие впоследствии исполнить решение суда.
Например, адвокат пишет резолютивную часть иска следующим образом: произвести раздел общего имущества супругов ХХХ, оставить за истцом следующее имущество ХХХ, за ответчиком – следующее имущество ХХХ.
Так, если все имущество в рассмотренном примере находится у ответчика, то фраза «оставить» не имеет смысла. Должно быть указано на признание за истцом права собственности на имущество и об обязании ответчика совершить действия по передаче этого имущества истцу.
Еще одна распространенная проблема – формулирование громоздких требований. Требования даже при запутанности спора и его правовой квалификации должны быть предельно ясными и лаконичными, поскольку большинство судей не имеют особого желания разбираться со сложными делами.
Кроме основного требования в просительную часть обычно включается требование о взыскании с ответчика судебных расходов, а также различного рода ходатайства об истребовании доказательств у ответчика, о вызове в суд свидетелей с указанием их ФИО и места жительства, о принятии мер к обеспечению иска, об освобождении от уплаты госпошлины в связи с тяжелым имущественным положением.
• Перечень документов:
1) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины или право на получение льготы, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины или об освобождении от уплаты государственной пошлины;
2) доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца;
3) документы, подтверждающие выполнение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок установлен федеральным законом;
4) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
5) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом (либо его представителем), с копиями в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;
6) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют (дополнительно по АПК РФ: копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или ИП-истца; выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП истца и ответчика с датой не позже 30 дней до дня обращения в суд).
Пример: Приложение (далее приводится перечень документов с указанием их наименований хотя бы в общем виде).
Реквизиты государственной пошлины и правила ее расчета, а также льготы по ее оплате размещены на официальных сайтах судов, подробно также можно ознакомиться в НК РФ (ст. 333.19 НК РФ). Подлинник квитанции госпошлины следует прикреплять сверху иска.
Госпошлины не платятся по всем трудовым спорам, по искам о взыскании алиментов, о защите прав потребителей. От уплаты госпошлины освобождены инвалиды 1-2-й группы. Кроме того, в иске можно просить суд освободить от уплаты госпошлины в связи с тяжелым материальным положением или снизить ее размер до определенной суммы с приложением обосновывающих такое ходатайство документов.
Примечания к таблице:
1. При подаче заявления об обращении взыскания на заложенное имущество применяются правила для искового заявления неимущественного характера (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за 3 квартал 2011 года).
Дела по искам об освобождении имущества от ареста (исключении из описи) являются спорами по требованиям имущественного характера, не подлежащим оценке (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства»).
2. При применении подпункта 2 п. 1 ст. 333.21 НК РФ следует иметь в виду, что использованное в нем для целей исчисления государственной пошлины понятие спора о признании сделки недействительной охватывает как совместное предъявление истцом требований о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности, так и предъявление истцом любого из данных требований в отдельности (п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).
3. Государственная пошлина подлежит уплате по каждому заявлению об обеспечении иска, в том числе по делам о банкротстве, независимо от того, какое количество мер по обеспечению иска указал заявитель в одном заявлении (п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).
Другие документы, прилагаемые к иску, в том числе копии доверенности представителя, могут быть представлены в виде неудостоверенных копий. Иногда судьи оставляют без движения иск по мотивам отсутствия удостоверенных копий документов, но этот вопрос обычно решается либо указанием в просительной части иска на то, что подлинники документов будут предоставлены в судебное заседание, либо предоставлением судье для сверки подлинников после оставления иска без движения.
Документом, подтверждающим направление другим лицам, участвующим в деле, копии исковых материалов обычно служит почтовая квитанция – суд не проверяет при поступлении иска, получены ли были материалы и в каком объеме.
Перечень прилагаемых к иску документов должен содержать ссылку на наименование каждого документа, а не на общее количество прилагаемых к иску документов в листах.
• Дата/подпись
Целесообразно расшифровывать подпись указанием на ФИО, особенно если ее ставит представитель истца по доверенности.
Истец вправе при рассмотрении дела в суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, уточнить иск (изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований, но нельзя одновременно изменить и предмет, и основание иска[37]37
В законе отсутствуют понятия «предмета» и «основания» иска, они сформулированы в теории процесса и в судебной практике. Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования, изменение основания иска означает не изменение норм закона, а изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. См. п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении АПК РФ при рассмотрении дел в суде первой инстанции».
[Закрыть]). Уточнение исков на практике встречается очень часто и ведет к продлению сроков рассмотрения дела, поэтому оно порой бывает выгодным не только судьям, но и сторонам. При этом судьями допускаются ошибки, когда они либо необоснованно считают уточненный иск новым, либо, наоборот, иск с иным предметом и основаниями рассматривают как уточненный.
Процессуальным способом защиты прав ответчика служит письменный отзыв (возражение) на иск и встречный иск. Требований к первому документу закон не содержит: он должен быть адресован судье, в производстве которого находится дело, содержать критику положений иска и просьбу в его отказе (полном или частичном). Что касается встречного иска, то он оформляется по образу первоначального, а условия его принятия и рассмотрения совместно с первоначальным иском закреплены в ст. 138 ГПК РФ (достаточно соблюдение одного из них):
• встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
• удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
• между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь, и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.
На практике при длительном рассмотрении дела судьи иногда создают препятствия для принятия встречных исков, указывая на их несоответствие установленным требованиям по содержанию, при этом пользуются положением закона о невозможности обжалования определения об отказе в принятии встречных исков при отсутствии, по их мнению, условий ст. 138 ГПК РФ. Поэтому при появлении оснований для предъявления встречного иска рекомендую не затягивать с этим вопросом.
Правообладателям!
Это произведение, предположительно, находится в статусе 'public domain'. Если это не так и размещение материала нарушает чьи-либо права, то сообщите нам об этом.