Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (постатейный)"

Статья 20. Общее собрание членов кредитного кооператива (пайщиков) в форме заочного голосования

1. Общее собрание членов кредитного кооператива (пайщиков) может быть проведено в форме заочного голосования.

2. При проведении общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков) в форме заочного голосования в бюллетенях для голосования должен быть указан срок окончания приема заполненных членами кредитного кооператива (пайщиками) бюллетеней. Бюллетень для голосования должен быть направлен каждому члену кредитного кооператива (пайщику) заказным письмом или вручен под расписку не позднее чем за 20 дней до указанного в бюллетене срока окончания приема этих бюллетеней. Решения, принятые общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) в форме заочного голосования, доводятся до сведения членов кредитного кооператива (пайщиков) в виде отчета об итогах голосования не позднее чем через пять дней после составления протокола об итогах голосования в порядке, предусмотренном для уведомления о проведении общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков).

3. Общее собрание членов кредитного кооператива (пайщиков), повестка дня которого включает вопросы о реорганизации или ликвидации кредитного кооператива, об избрании органов кредитного кооператива, о внесении изменений и дополнений в устав кредитного кооператива или о принятии устава кредитного кооператива в новой редакции, не может проводиться в форме заочного голосования.

1. Самым дешевым способом проведения общего собрания является заочное голосование. Однако не любой вопрос может быть вынесен на заочное голосование. Вопросы о реорганизации или ликвидации кредитного кооператива, об избрании органов кредитного кооператива, о внесении изменений и дополнений в устав или о принятии устава в новой редакции, согласно ч. 3 комментируемой статьи не могут выноситься на заочное голосование.

При заочном голосовании члены кооператива не собираются вместе для решения вопросов, а выражают свою позицию путем заполнения бюллетеней для голосования.

2. Согласно ст. 18 комментируемого Закона при уведомлении членов кооператива о проведении собрания должно быть указано, что общее собрание проводится в форме заочного голосования. Часть 2 комментируемой статьи предъявляет дополнительные требования к уведомлению о созыве общего собрания членов в форме заочного голосования. Оно должно быть направлено обязательно заказным письмом с уведомлением о вручении или вручено лично под роспись не позднее, чем за 20 дней до дня окончания голосования. Также в уведомлении должен содержаться бюллетень для голосования, срок и место сдачи бюллетеней. При заочном голосовании применение бюллетеней является обязательным. Желательно приложить к уведомлению инструкцию по заполнению бюллетеней. Заполненные бюллетени направляются пайщиками по почте или приносятся лично по адресу, указанному в уведомлении о проведении собрания.

Обработку бюллетеней осуществляет счетная комиссия или правление кооператива. В течение трех дней со дня окончания приема бюллетеней для голосования составляется протокол об итогах голосования.

Не позднее, чем через пять дней после составления протокола правление кооператива доводит до сведения всех членов решения, принятые заочным голосованием. Такое решение может быть напечатано в местной газете или доведено до пайщиков иным способом, установленном в уставе кооператива, применительно к уведомлениям о созыве общего собрания.

Статья 21. Правление кредитного кооператива

1. В периоды между общими собраниями членов кредитного кооператива (пайщиков) руководство его деятельностью осуществляется правлением кредитного кооператива. Члены правления кредитного кооператива избираются общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) из числа членов кредитного кооператива (пайщиков) на срок, установленный уставом кредитного кооператива, но не более чем на пять лет.

2. Правление кредитного кооператива возглавляет председатель кредитного кооператива (председатель правления кредитного кооператива), избираемый общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) из числа членов кредитного кооператива (пайщиков) на срок не более чем на пять лет. Лица, избранные в состав правления кредитного кооператива, председатель кредитного кооператива (председатель правления кредитного кооператива) могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков) полномочия члена правления кредитного кооператива и председателя кредитного кооператива (председателя правления кредитного кооператива) могут быть прекращены досрочно.

3. Председатель кредитного кооператива и члены правления кредитного кооператива не могут быть членами иных избираемых общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) коллегиальных органов кредитного кооператива.

4. Проведение заседания правления кредитного кооператива правомочно, если на нем присутствует более половины количества членов правления, предусмотренного уставом кредитного кооператива. Решения правления кредитного кооператива считаются принятыми, если за них проголосовало более двух третей количества присутствующих на заседании членов правления кредитного кооператива.

5. Правление кредитного кооператива осуществляет прием в члены кредитного кооператива (пайщики) и исключение из членов кредитного кооператива (пайщиков) в соответствии с уставом кредитного кооператива, ведет реестр членов кредитного кооператива (пайщиков), осуществляет подготовку общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков), формирует повестку общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков), направляет уведомления о его созыве, принимает решения об одобрении сделок кредитного кооператива в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 6 настоящего Федерального закона, решает иные вопросы, отнесенные к компетенции правления кредитного кооператива настоящим Федеральным законом и уставом кредитного кооператива. Правление кредитного кооператива не вправе решать вопросы, отнесенные настоящим Федеральным законом и уставом кредитного кооператива к исключительной компетенции общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков).

6. Члены правления кредитного кооператива, по вине которых кредитный кооператив понес убытки, обязаны возместить кредитному кооперативу эти убытки.

7. Члены правления кредитного кооператива солидарно несут ответственность за убытки, причиненные кредитному кооперативу их виновными действиями (бездействием). В случае, если решение правления кредитного кооператива повлекло возникновение убытков кредитного кооператива, от ответственности за причинение кредитному кооперативу таких убытков освобождаются члены правления кредитного кооператива, голосовавшие против принятого решения или отсутствующие при принятии такого решения, что должно подтверждаться соответствующей записью в протоколе заседания правления кредитного кооператива.

1. Комментируемая статья устанавливает правовой статус правления кредитного кооператива. Правление по своей сути является исполнительным органом кооператива, ему принадлежит вся полнота власти между заседаниями общего собрания членов кредитного кооператива. Однако те вопросы, которые отнесены комментируемым Законом к исключительной компетенции общего собрания, правление решать не вправе. Для решения таких вопросов правление вправе инициировать проведение общего собрания членов кредитного кооператива в порядке, установленном ст. 18 комментируемого Закона.

Комментируемая статья не предъявляет каких-либо особенных требований к членам правления. Однако при их избрании должны обеспечиваться следующие условия:

их срок не может превышать пять лет;

члены правления должны быть членами кооператива;

они избираются общим собранием членов кооператива;

они могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз;

их полномочия могут быть прекращены досрочно;

они не могут являться одновременно членами других коллегиальных органов кредитного кооператива, в частности комитета по займам или контрольно-ревизионного органа.

Правление возглавляет председатель правления, к которому также предъявляются вышеуказанные требования. Председатель правления может одновременно являться председателем кооператива.

Комментируемая статья ничего не говорит о количестве членов кооператива. Рекомендуем назначать не менее трех членов правления, поскольку только в этом случае возможно соблюдение кворума, установленного в ч. 4 комментируемой статьи.

Хотя члены правления и председатель не могут быть членами иных избираемых общим собранием членов кооператива коллегиальных органов кредитного кооператива, в маленьких кооперативах они вправе выполнять их функции. Например, согласно ст. 24 комментируемого Закона в кооперативах с количеством членов менее 1000 функции комитета по займам может выполнять правление кооператива.

2. Правление кооператива решает вопросы, относящиеся к его компетенции, на своих заседаниях. Для принятия решений на заседании правления необходим кворум. Для этого должно присутствовать более половины его членов. Для принятия решений необходимо согласие более двух третей от количества членов правления, присутствующих на заседании.

К компетенции правления относится решение следующих вопросов:

прием в члены кредитного кооператива и исключение из членов кредитного кооператива согласно ст. 11 и 14 комментируемого Закона;

ведение реестра членов кредитного кооператива согласно ст. 12 комментируемого Закона;

подготовка общего собрания членов кредитного кооператива согласно ст. 18 комментируемого Закона;

формирование повестки дня общего собрания членов кооператива согласно ст. 18 комментируемого Закона;

направление уведомления о созыве общего собрания членов кооператива согласно ст. 18 комментируемого Закона;

одобрение сделок кредитного кооператива. Согласно ч. 3 ст. 6 комментируемого Закона сделки кредитного кооператива, связанные с отчуждением или возможностью отчуждения находящегося в собственности кредитного кооператива имущества, а также сделки, влекущие за собой уменьшение балансовой стоимости имущества кредитного кооператива на 10% и более балансовой стоимости активов кредитного кооператива, определенной по данным финансовой (бухгалтерской) отчетности кредитного кооператива за последний отчетный период, могут быть совершены при наличии решений правления кредитного кооператива об одобрении сделок;

принятие решений о сделках, в которых присутствует заинтересованность сторон об ее совершении согласно ч. 4 ст. 16 комментируемого Закона;

выступление с инициативой о вынесении какого-либо вопроса на общее собрание членов кооператива;

выполнение функция счетной комиссии кредитного кооператива согласно ч. 9 ст. 18 комментируемого Закона;

подготовка годового отчета кредитного кооператива. Комментируемый Закон упоминает годовой отчет в п. 5 ч. 6 ст. 18 комментируемого Закона в качестве одного из документов, которые подлежат предоставлению членам кооператива перед проведением общего собрания кооператива. Исходя из анализа данных норм можно установить, что годовой отчет утверждается общим собранием членов кооператива, а подготавливается правлением кредитного кооператива. При этом его проверку должен осуществить контрольно-ревизионный орган. Комментируемый Закон не предъявляет никаких требований к годовому отчету, в связи с этим кооператив вправе самостоятельно установить порядок его составления и структуру отчета.

3. Полагаем, что годовой отчет может содержать следующую информацию:

о кооперативе, в том числе его наименование, место нахождения, сведения о государственной регистрации кооператива, о филиалах и представительствах кооператива, номера контактных телефонов, номера факсов, адреса электронной почты, адрес специального сайта в сети Интернет, на котором осуществляется раскрытие информации кооперативом;

сведения о лицах, входящих в состав органов кооператива, о реквизитах банковских счетов, об аудиторской организации (аудиторе) кооператива, а при членстве кооператива в саморегулируемой организации кооперативов сведения о такой организации;

краткие сведения об объеме, о сроках, о порядке и об условиях осуществления кооперативом деятельности по привлечению и использованию денежных средств граждан на приобретение жилых помещений;

основную информацию о финансово-экономическом состоянии кооператива, в том числе информацию о соблюдении кооперативом нормативов оценки финансовой устойчивости его деятельности;

годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность кооператива и иную финансовую информацию.

Годовой отчет кооператива подписывается председателем правления или единоличным исполнительным органом кооператива, главным бухгалтером, подтверждающими полноту и достоверность содержащейся в годовом отчете информации. Достоверность информации, содержащейся в годовом отчете кооператива, должна быть подтверждена также ревизионной комиссией (ревизором) кооператива.

4. Члены правления кооператива при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей должны действовать в интересах кооператива, осуществлять свои права и исполнять свои обязанности в отношении кооператива добросовестно и разумно.

Члены правления несут субсидиарную ответственность за свою деятельность. Если по их вине кооперативу причинены убытки, то они, согласно ч. 6 комментируемой статьи, обязаны возместить понесенные убытки. При этом согласно ст. 15 ГК РФ убытки включают в себя как ущерб, так и упущенную выгоду. Однако убытки могут возникнуть вследствие действий членов правления, но не по их вине. Указанные лица признаются невиновными, если они приняли все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Отсутствие вины доказывается должностными лицами кооператива. В этом случае члены правления не несут ответственности. Такие убытки могут возникнуть вследствие нарушения своих обязательств банком по перечислению средств кредитного кооператива. Член правления кооператива вправе обжаловать любое решение правления в суде.

Также ответственность предусмотрена не только из-за действий членов правления, но и из-за их бездействия. Члены правления несут солидарную ответственность, что означает возможность возмещения всей суммы убытков как всеми членами, так и только одним.

Часть 7 комментируемой статьи предусматривает освобождение от ответственности тех членов правления, которые голосовали против принятого решения или отсутствовали при принятии такого решения. Такая оговорка может повлечь неисполнение своих функций членами кооператива по управлению кооперативом.

Обязанность возместить кооперативу убытки не наступает, если действия (бездействие) должностных лиц, повлекшие за собой причинение кооперативу убытков, основывались на законном решении общего собрания членов кооператива.

Статья 22. Единоличный исполнительный орган кредитного кооператива

1. Единоличным исполнительным органом кредитного кооператива является председатель кредитного кооператива (председатель правления кредитного кооператива).

2. Уставом кредитного кооператива может быть предусмотрено осуществление полномочий единоличного исполнительного органа кредитного кооператива директором (исполнительным директором) кредитного кооператива. В этом случае устав кредитного кооператива должен предусматривать разделение полномочий между председателем (председателем правления) кредитного кооператива и директором (исполнительным директором) кредитного кооператива и порядок осуществления ими своих функций. Директор (исполнительный директор) кредитного кооператива может не являться членом кредитного кооператива (пайщиком).

3. Единоличный исполнительный орган кредитного кооператива обеспечивает выполнение решений общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков) и правления кредитного кооператива, осуществляет руководство текущей деятельностью кредитного кооператива. Единоличный исполнительный орган кредитного кооператива без доверенности действует от имени кредитного кооператива, в том числе:

1) представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени кредитного кооператива;

3) издает приказы и распоряжения в пределах своих полномочий.

4. Порядок назначения (избрания) на должность, освобождения от должности и полномочия единоличного исполнительного органа кредитного кооператива определяются уставом кредитного кооператива, внутренними нормативными документами кредитного кооператива, а также договором, заключенным между кредитным кооперативом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Договор между кредитным кооперативом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа кредитного кооператива, подписывается от имени кредитного кооператива лицом, определенным уставом кредитного кооператива, или лицом, уполномоченным решением общего собрания членов кредитного кооператива (пайщиков).

5. Единоличный исполнительный орган кредитного кооператива, по вине которого кредитный кооператив понес убытки, обязан возместить кредитному кооперативу эти убытки в порядке, установленном федеральными законами и уставом кредитного кооператива.

Комментируемая статья регулирует правовой статус единоличного исполнительного органа кредитного кооператива. Он может быть руководителем всего кредитного кооператива, тогда его должность будет называться «председатель кредитного кооператива», или совмещать должность с председателем правления кредитного кооператива. В последнем случае он должен обязательно являться членом кредитного кооператива.

Комментируемая статья допускает назначение на должность единоличного исполнительного органа наемного топ-менеджера. Такое положение должно быть обязательно прописано в уставе кредитного кооператива. Наименование такой должности устанавливается внутренними документами кооператива: директор, исполнительный директор. Единоличный исполнительный орган кооператива не может быть избран членом правления кооператива или членом ревизионной комиссии (ревизором) кооператива.

Как в этом случае распределяются полномочия между директором и председателем (председателем правления) кредитного кооператива, также должно быть определено внутренними документами кооператива, в противном случае двоевластие может привести к негативным последствиям.

Единоличный исполнительный орган вправе представлять кредитный кооператив без доверенности. К его обязанностям относится достаточно абстрактно сформулированное в комментируемой статье выполнение решений общего собрания членов кредитного кооператива и правления. Единоличный исполнительный орган подотчетен правлению и общему собранию членов кредитного кооператива.

Как отмечалось выше, при осуществлении руководства текущей деятельностью кооператива должно быть определено, что относится к полномочиям директора, а что – к полномочиям председателя правления.

В части 3 комментируемой статьи содержится несколько конкретных функций, которые выполняет единоличный исполнительный орган:

представляет интересы кооператива и совершает сделки, т. е. ведет переговоры и подписывает договоры от имени кооператива;

выдает доверенности на право представительства от имени кредитного кооператива по правилам, установленным ГК РФ;

издает приказы и распоряжения. При этом внутренними документами определяется, какие вопросы регулируются приказами, а какие – распоряжениями;

осуществляет иные функции при условии, что они не отнесены к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и правления, в частности утверждает штатное расписание, осуществляет прием на работу.

Члены кредитного кооператива должны определить в уставе кооператива порядок назначения на должность, освобождения от должности и полномочия единоличного исполнительного органа кредитного кооператива. Единоличный исполнительный орган может назначаться, а может избираться членами кооператива. После этого с ним заключается договор, в котором прописываются права, обязанности, полномочия, ответственность и срок, на который назначается единоличный исполнительный орган. Договор от имени кооператива вправе подписывать лицо, которое определено уставом кредитного кооператива, например один из учредителей, или лицо, уполномоченным решением общего собрания членов кредитного кооператива.

Общее собрание членов кооператива в любое время вправе принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа кооператива, в том числе вправе принять такое решение в случае, если уставом кооператива прекращение полномочий исполнительных органов кооператива отнесено к компетенции правления кооператива.

Уставом кооператива может быть предусмотрено право правления кооператива принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа кооператива. В этом случае правление кооператива обязано принять решение об образовании временных исполнительных органов кооператива и о проведении внеочередного общего собрания членов кооператива.

Комментируемая статья повторяет нормы предыдущей статьи, касающейся ответственности единоличного исполнительного органа за причинение своими виновными действиями убытков кооперативу. См. комментарий к ст. 22 комментируемого Закона.