Текст книги "Организация предпринимательской деятельности в строительстве"

Полное товарищество (ПТ) создается на основе учредительного договора. Устава не требуется. Участники, подписавшие учредительный договор (полные товарищи), должны заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества и нести ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

В учредительном договоре указываются:

– наименование товарищества и место его нахождения;

– порядок управления его хозяйственной деятельностью;

– размер и состав складочного капитала;

– порядок изменения доли каждого участника;

– порядок выхода из ПТ и приема новых участников;

– ответственность участников за нарушение обязанности по внесению вкладов.

Прибыль и убытки ПТ распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале.

Товарищество на вере (коммандитное или смешанное товарищество) отличается от полного товарищества тем, что среди его участников кроме полных товарищей имеется один или несколько вкладчиков (коммандитистов). Они внесли долю в складочный капитал, но не принимают участия в деятельности товарищества и несут риск убытков только в пределах сумм, внесенных ими вкладов. Они имеют право на получение прибыли в порядке, предусмотренном учредительным договором.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении товариществом на вере.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) создается одним или несколькими лицами, которые за счет своих вкладов формируют уставный капитал. Они подписывают договор об учреждении общества, где определяют порядок совместных действий, размер уставного капитала и долей каждого в нем, а также утверждают устав общества. Устав является учредительным документом ООО.

ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Это могло бы скрыть в документах фактическое управление дочерним обществом физическим лицом.

Участники ООО не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков в пределах стоимости внесенных вкладов.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Текущее руководство хозяйственной деятельностью осуществляет исполнительный орган (единоличный или коллегиальный), избираемый собранием.

Участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале любому из других участников ООО, кроме того, уставом предусматривается возможность отчуждения доли третьим лицам.

Общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов в уставный капитал.

Акционерное общество (АО) имеет уставный капитал, разделенный на акции. Владельцы акций не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Учредители АО заключают между собой договор, которым определяется порядок создания общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения.

Учредительным документом АО является устав, утверждаемый учредителями. Устав должен содержать:

– условия выпуска обществом акций, их категории, номинальную стоимость и количество;

– размер уставного капитала;

– права и обязанности акционеров;

– состав и компетенцию органов управления АО;

– порядок принятия решений органами управления;

– порядок реорганизации или ликвидации общества.

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций. Одним из владельцев пакета акций может быть государство или орган муниципальной власти. Блокирующий пакет акций – это 25 % плюс одна акция, контрольный пакет – это 50 % плюс одна акция.

АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Если участникам АО по уставу дано право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, то такое общество признается открытым (ОАО). ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу.

ОАО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Если уставом АО предусмотрено, что его акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, то такое общество признается закрытым (ЗАО).

Для любого АО решение по увеличению или уменьшению уставного капитала вправе принимать только общее собрание акционеров.

Высшим органом АО является общее собрание. В обществе с числом акционеров более 50 создается Совет директоров (Наблюдательный совет).

Исполнительный орган АО может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (председатель правления, директор, генеральный директор).

АО обязано ежегодно проводить проверку правильности годовой финансовой отчетности силами профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом.

Дочернее хозяйственное общество образуется в случае, когда другое (основное) хозяйственное общество или товарищество получает преобладающее участие в его уставном капитале, либо в соответствии с договором получает возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества.

Основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества.

Зависимое хозяйственное общество становится таковым, когда более 20 % голосующих акций АО или уставного капитала ООО оказываются в собственности другого общества.

Производственным кооперативом (ПК), иногда их называют артелями, признается добровольное объединение граждан в форме членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. ПК является коммерческой организацией. Кооператив представляет собой объединение и капитала, и лиц. Главное, для чего создается кооператив, – удовлетворение личных потребностей его членов. Этому служит и извлечение прибыли.

Общим собранием ПК утверждается устав, который определяет:

– размер паевых взносов, их состав и порядок внесения;

– характер и порядок трудового участия членов ПК в деятельности кооператива;

– ответственность членов кооператива за нарушение обязательств по личному трудовому участию, а также по долгам ПК;

– порядок распределения прибылей и убытков ПК;

– состав и компетенцию органов управления ПК;

– порядок выхода из ПК и приема новых членов.

Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Член кооператива имеет на общем собрании один голос.

Имущество ПК делится на паи его членов. Согласно уставу часть принадлежащего кооперативу имущества может быть выделена в неделимый фонд.

Унитарным предприятием (УП) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Слово «унитарные» подчеркивает, что имущество УП является неделимым, то есть не может быть распределено по вкладам, долям, паям.

УП могут быть созданы только на основе государственной или муниципальной собственности, которая передается им в хозяйственное ведение или оперативное управление.

Руководитель УП назначается собственником имущества и ему подотчетен.

УП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Учредительным документом УП является устав, утверждаемый собственником имущества. В случае передачи имущества в хозяйственное ведение устав утверждает уполномоченный на то государственный орган или муниципалитет. В случае создания УП на праве оперативного управления имуществом (федеральное казенное предприятие) его устав утверждает Правительство РФ.

Предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом, но не имеет права сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал других обществ, распоряжаться иным способом без согласия собственника.

Казенное предприятие в отношении закрепленного за ним имущества в оперативное управление осуществляет права владения, пользования и распоряжения им только в соответствии с целями своей деятельности. Всё остальное может происходить только с согласия собственника.

Унитарные государственные или муниципальные предприятия создаются обычно при необходимости обеспечения безопасности Российской Федерации, в том числе продовольственной (для реализации продуктов по минимальным ценам), научно-технической, а также для решения социальных задач.

Под объединениями коммерческих организаций понимается форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. ГК РФ использует понятие «объединение» только применительно к ассоциациям (союзам), однако на практике существует значительное число вариантов объединений.

По организационным формам объединения классифицируются следующим образом:

– ассоциации или союзы,

– некоммерческие партнерства,

– холдинги,

– финансово-промышленные группы,

– объединения предпринимателей на договоре простого товарищества.

Ассоциации или союзы – это договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст. 121 ГК РФ).

Ассоциации являются юридическими лицами, несут имущественную ответственность по своим обязательствам, выступают в гражданском обороте. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица, но несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и порядке согласно учредительным документам, как правило, в пределах размера вклада в ассоциацию.

Ассоциация – это некоммерческая организация, она может заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ или участия в них.

Некоммерческим партнерством считается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами или юридическими лицами в целях содействия участникам в защите их интересов, в разрешении споров и конфликтов, для оказания юридической помощи и т. п. (например, профсоюз).

Холдинг или холдинговая компания – это форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, это совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества или товарищества и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля. Здесь все решения дочерних обществ определяет материнское общество.

Холдинги не являются юридическими лицами, не подлежат государственной регистрации, поскольку такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Однако основное общество, организуя финансовые потоки, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и ведет консолидированный бухгалтерский учет холдинга.

Структура холдинга показана на рис. 5.

В Красноярском крае, например, действует холдинг в строительной отрасли, в котором материнской компанией является ООО «Монолитхолдинг».

Финансово-промышленные группы (ФПГ) – это объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов. При этом участники ФПГ объединяют полностью или частично свои материальные и нематериальные активы.

Рис. 5. Холдинг (не может быть юридическим лицом)

ФПГ не может быть юридическим лицом, так как нет такой организационно-правовой формы в ГК РФ. Поэтому все официальные российские ФПГ созданы путем подписания договора о создании ФПГ (простого товарищества без образования юридического лица) и учреждении центральной компании, которая по сути представляет собой зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ.

Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех её участников. Центральная компания действует в соответствии с уставом, утвержденным советом управляющих. Она проходит государственную регистрацию, выступает от имени участников ФПГ, управляет объединенными активами, готовит ежегодный отчет о своей деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, составляет баланс, выполняет банковские операции.

Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность, несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании.

Например, ОАО «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» входит в ФПГ, где функции центральной компании исполняет ОАО «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель».

Некоммерческими организациями признаются юридические лица, которые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

К их числу законодательство относит потребительские кооперативы, общественные, религиозные организации, учреждения, фонды, ассоциации и союзы. Предпринимательская деятельность этих организаций должна соответствовать двум условиям:

– служить достижению целей организации, то есть укреплять её материально-техническую базу, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки, способствовать реализации прочих общественно полезных целей;

– строго соответствовать уставным целям организации.

Закон о некоммерческих организациях установил, что предпринимательской деятельностью некоммерческой организации признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Но в отличие от коммерческих организаций прибыль не может распределяться между участниками, а должна полностью направляться на достижение основной цели организации.

Из этого положения следует, что некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно сама или осуществлять её путем участия в коммерческих организациях. Однако для отдельных видов некоммерческих организаций существуют ограничения, запрещающие заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно. Например, такое ограничение имеет место для ассоциаций и союзов.

Структурные подразделения коммерческих организаций существуют в двух видах:

– территориально обособленные – филиалы, представительства,

– расположенные по месту нахождения организации – производства, цеха, службы.

Филиалы наделяются имуществом, которое является частью имущества юридического лица, и осуществляют все функции юридического лица или их часть. Полномочия филиала, в том числе право и условия ведения предпринимательской деятельности, определяются решением о его создании, учредительными документами юридического лица, Положением о филиале, доверенностью, выданной руководителю филиала.

Представительство лишь представляет и защищает интересы юридического лица на определенной территории.

Участие в предпринимательской деятельности необособленных структурных подразделений (цехов, отделов, служб), их полномочия, оперативная самостоятельность определяются внутренними документами организации – положениями, инструкциями, приказами.

В последние годы в России получает развитие, в том числе и при поддержке государственной власти, внутрифирменное предпринимательство (интрапренерство). Сущность его состоит в организации внутри крупных коммерческих предприятий структурных подразделений, нацеленных на инновации.

Цель интрапренерства – повышение эффективности деятельности предприятия, его конкурентоспособности за счет:

– активизации и использования творческого, предпринимательского потенциала сотрудников,

– повышения эффективности использования всех ресурсов предприятия,

– быстрой реализации нововведений (технических, организационных и т. п.),

– оперативной реакции на изменения конъюнктуры рынка.

Внутрифирменное предпринимательство появляется там, где на предприятии создана атмосфера поиска, поощряются новые решения и идеи, где авторам новшества готовы предоставить необходимую свободу действий и создать условия для реализации новаторских идей.

Зачастую доведение новаторских идей, рационализаторских проектов до реального производства, превращения их в новые технологии или продукты поручается рисковым (венчурным) малым предприятиям.

На создание венчурных групп и фирм обычно идут крупные компании, у которых есть интерес обеспечить себе хорошие инновационные перспективы и есть для этого денежные ресурсы. Однако в роли инвестора рискового капитала может выступить государство или коммерческий банк.

Как показывает зарубежная практика, большинство венчурных фирм (11 из 12-ти) в итоге терпят неудачу. Но инвестор финансирует одновременно много венчурных фирм, то те, у кого дело пошло, приносят выгоду, значительно покрывающую убытки от неудач. Венчурная фирма обладает многими свободами, в том числе правом свободного распоряжения инвестициями в проект.

Формы вложения рискового капитала могут быть как прямыми инвестициями, так и выкупом пакета акций или коммерческим кредитом.

Впервые венчурный капитал появился в США в начале 1950-х годов в Силиконовой долине – крупнейшем научном центре электроники и информации.

Глава 4
Отношения между партнерами в бизнесе. Рынок ценных бумаг

Предпринимательская деятельность в любой сфере экономики опосредуется совершением сделок, заключением договоров с партнерами и их исполнением.

Сделками признаются правомерные действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка связывает определенных лиц в силу соглашения между ними. Сделки бывают двух– и многосторонние, иногда односторонние.

Для совершения односторонней сделки достаточно воли одной стороны. Например, выдача доверенности. Она создает обязанности для выдавшего её лица.

Наиболее распространенным видом сделки являются двухсторонние договоры. Согласно законодательству договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор всегда заключается в письменной форме.

Форма сделки может быть устная, письменная простая, письменная нотариальная.

Все сделки, исполняемые при самом их совершении, могут заключаться устно, за исключением тех, для которых установлена нотариальная норма, а также тех, которые при несоблюдении простой письменной формы окажутся недействительными. Обычная устная сделка – это достигнутая сторонами готовность исполнить согласованные условия сделки и обоюдный отказ от необходимости оформлять её письменно.

Если одна из сторон сделки настаивает на придании ей письменной формы, то составляется договор. В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда (ст. 161 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом. Нотариальное удостоверение обязательно в случаях, указанных в законе, а также тогда, когда соглашением сторон предусмотрено нотариальное удостоверение, хотя бы по закону этого не требовалось. Например, статья 339 ГК РФ прямо указывает, что договор о залоге движимого имущества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение этого правила влечет недействительность договора.

В соответствии с законом определенные сделки подлежат государственной регистрации. К таким сделкам, прежде всего, отнесены сделки с землей и другим недвижимым имуществом. В некоторых случаях требование регистрации распространяется на сделки с движимым имуществом. Например, в случае залога движимого имущества, при приобретении или продаже автотранспортных средств.

Сделка может оказаться недействительной в случае признания её таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания в следующих случаях:

– если сделка не соответствует требованиям закона, она ничтожна;

– сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, является мнимой;

– сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, является притворной.

По иску потерпевшего судом могут быть признаны недействительными кабальные сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, вследствие стечения тяжелых обстоятельств.