Текст книги "Уголовно-правовые проблемы ответственности несовершеннолетних"

Понятие производства позволяет охарактеризовать его как конвейерный, более масштабный способ получения наркотиков в большом количестве, аналогичный промышленному серийному изготовлению продукта. О направленности действий на серийное получение может свидетельствовать наличие специально созданных или приспособленных для получения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов помещения, оборудования, инструментов; достижение договоренности с квалифицированными химиками или другими специалистами; запасов сырья, упаковок для их расфасовки в целях последующей реализации. В результате разграничительным признаком выступает также количественная характеристика изготовления и производства.

В-третьих, моментом окончания преступления в виде изготовления или переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта является момент получения в крупном размере готовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания. Производство считается оконченным в момент начала незаконного выпуска определенного наркотического средства и психотропного вещества с использованием технологического процесса, которое обеспечивает серийное производство. В случае если технологический процесс не был запущен по независящим от виновного лица обстоятельствам, а в материалах уголовного дела содержатся данные, свидетельствующие о направленности умысла лица на серийное получение предметов, то виновный может быть привлечен к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ[323]323
  См.: Литовская Е.С. Разграничение смежных составов правонарушений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в уголовном и административном праве (ч. 1 ст. 228.1 УК Российской Федерации и ч. 1 ст. 6.16.1 КоАП Российской Федерации) // Право и политика. 2014. № 7 (175). С. 935.


[Закрыть].

Очевидно, что от изготовления производство отличается большей опасностью, связанной с возможностью распространения их большого количества, длительности таких действий, наличию договоренности с распространителями, объема продукции, признаков серийного выпуска с использованием специальных установок, приспособлений для таблетирования, запаивания ампул и т. п.

В Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 № 14 в п. 10 дается понятие незаконной переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, под которой следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

В Федеральном законе от 8.01.1998 №з-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» дано несколько иное определение понятия переработки наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров: под ней понимаются действия, в результате которых происходят рафинирование (очистка от посторонних примесей), повышение в препарате концентрации наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, а также получение на основе одних наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров других наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров либо получение веществ, не являющихся наркотическими средствами, психотропными веществами или их прекурсорами. И хотя на первый взгляд эти понятия схожи, при более глубоком анализе становится ясно, что определение незаконной переработки данное в ФЗ от 8.01.1998 № з-ФЗ во многом сходно с понятием незаконного изготовления, что делает задачу по разграничению этих двух понятий еще сложнее[324]324
  См.: Сурихин П.Л. Системное восприятие нормы Особенной части уголовного закона на примере статей 228 и 228.1 УК РФ // Актуальные проблемы профилактики наркомании и противодействия правонарушениям в сфере легального и нелегального оборота наркотиков. 2013. С. 61.


[Закрыть].

Для разграничения изготовления и переработки (как сходных с понятием «производство») необходимо обращать внимание на предмет, на который направлено воздействие. Предметом, на который осуществляется воздействие с целью изготовления наркотического средства или психотропного вещества, являются наркотикосодержащие растения, лекарственные, химические и иные вещества. В качестве предмета переработки применяется смесь, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ. Поэтому для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица состава изготовления или переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.

Изготовление и переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов необходимо отграничивать от их приготовления, т. е. приведения в состояние, удобное для употребления, поскольку при этом не образуется другое наркотическое средство и не происходит его очистки или повышения в нем концентрации наркотика.

Так, С. был осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение, изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Суд кассационной инстанции изменил приговор. Из него исключено осуждение за незаконное изготовление наркотического средства, так как судом было установлено, что С. занимался изготовлением наркотического средства путем растирания в ладонях дикорастущей конопли. По смыслу закона измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотики, без дополнительной обработки путем выпаривания, рафинирования, возгонки и т. п., в результате чего не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. В Постановлении Пленума Верховного суда РФ № 14 также отмечено, что измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т. п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не должно рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Следующим признаком объективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, назван сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и наркосодержащих растений.

Действующим законодательством, регулирующим оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов используются такие понятия, как отпуск, реализация и распределение наркотических средств и психотропных веществ. Отпуск, реализация и распределение наркотических средств и психотропных веществ осуществляются юридическими лицами в порядке, установленном Правительством РФ, при наличии лицензий на указанные виды деятельности.

В пункте 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 14 определено, что под понятием незаконного сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т. д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.

Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т. п.

Вместе с тем не может квалифицироваться как незаконный сбыт реализация наркотического средства или психотропного вещества путем введения одним лицом другому лицу инъекций, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями.

В тех случаях, когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ.

Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наступает независимо от их размера.

Учитывая, что диспозиция ч. 1 ст. 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем, в том числе когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ[325]325
  Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 (ред. от 29.06.2015) № 144-ФЗ // СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349: СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. 3964.


[Закрыть]. Изъятие в таких случаях сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Последним действием, указанным в диспозиции ст. 228.1 УК РФ, является пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также наркосодержащих растений, под которой согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 понимаются «действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже, с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя». Пересылка наркотических средств и психотропных веществ в почтовых отправлениях, в том числе международных, запрещается. В связи с этим любая пересылка будет считаться незаконной[326]326
  См.: Винокуров В.Н. Вопросы совершенствования формулировки объективной стороны преступлений, предусмотренных статьями 228, 228.1 УК РФ // Актуальные проблемы профилактики наркомании и противодействия правонарушениям в сфере легального и нелегального оборота наркотиков. 2013. С. 70.


[Закрыть].

Пересылку считают оконченной с момента юридического оформления факта пересылки, т. е. с момента сдачи отправления официальному представителю предприятий связи и транспортных организаций. Ответственность лица по ст. 228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т. п. с содержащимися в нем указанными средствами, веществами или их аналогами, такими растениями либо их частями, содержащими наркотические средства или психотропные вещества, независимо от получения их адресатом. По мнению некоторых авторов, пересылка считается оконченной с момента фактической передачи выполняющему данную услугу посреднику. Очевидно, что момент фактической передачи посреднику отправления предшествует моменту отправления письма. Однако так как момент фактической передачи следует считать покушением на пересылку, а именно со второго момента следует считать пересылку оконченной, т. е. с момента отправления письма, посылки, багажа и т. п. с содержащимися в нем указанными средствами или веществами независимо от получения их адресатом.

Состав рассматриваемого преступления является формальным, то характеризовать общественно опасное последствие и причинную связь необходимости нет. Все факультативные признаки объективной стороны значения для квалификации не имеют, они устанавливаются в каждом конкретном случае для наиболее точного определения всех обстоятельств конкретного преступления и направлены на индивидуализацию ответственности и назначение наказания.

Таким образом, можно сделать вывод, что объектом незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств выступает здоровье, установленный законом порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ, общественный порядок, а также общественная безопасность. Родовой объект незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств выражается в совокупности отношений, которыми определяется общественная безопасность и общественный порядок.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, выражается в: производстве наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов; сбыте наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества; пересылке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Под субъективной стороной преступления понимается психическая деятельность лица, непосредственно связанная с совершением преступления. Если объективная сторона преступления составляет его фактическое содержание, то субъективная сторона образует его психологическое содержание, т. е. характеризует процессы, протекающие в психике лица, совершившего общественно опасное деяние. Она не поддается непосредственному чувственному восприятию, а познается только путем анализа и оценки всех объективных обстоятельств совершения преступления. Содержание субъективной стороны преступления раскрывается с помощью таких юридических признаков, как вина, мотив, цель. Эти признаки органически связаны между собой и взаимозависимы, однако каждый признак имеет самостоятельное содержание, и ни один из них не включает другой в качестве составной части. Юридическое значение каждого из признаков субъективной стороны различно.

Вина как психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию составляет ядро субъективной стороны преступления, хотя и не исчерпывает полностью ее содержания. Вина – обязательный признак любого преступления. Но она не дает ответа на вопросы, почему и для чего виновный совершил преступление. На эти вопросы отвечают мотив и цель, которые являются не обязательными, а факультативными признаками субъективной стороны преступления.

Элементами вины как психического отношения являются сознание и воля, которые в своей совокупности образуют ее содержание. Таким образом, вина характеризуется двумя слагаемыми элементами: интеллектуальным и волевым. Различные предусмотренные законом сочетания интеллектуального и волевого элементов образуют две формы вины – умысел и неосторожность. Признать лицо виновным – значит установить, что оно совершило преступление либо умышленно, либо по неосторожности. Вина умышленная характеризуется либо прямым, либо косвенным умыслом. Признаками прямого умысла по интеллектуальному моменту являются осознание лицом общественной опасности своего деяния и предвидения наступления общественно опасного последствия от своего деяния. По волевому моменту лицо желает наступления планируемого общественно опасного результата.

Субъективная сторона незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств выражается в прямом умысле, направленном на распространение наркотических средств. Об умысле на сбыт может свидетельствовать изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, который сам их не употребляет, количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и т. п.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений.

Особую сложность в правоприменительной практике представляет отграничение сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также наркосодержащих растений от посредничества в их приобретении. В настоящее время сложилась практика, согласно которой, приобретение лицом наркотических средств на деньги наркомана и по его просьбе, как правило, свидетельствует об отсутствии признаков сбыта.

Так, Г. первоначально был осужден за сбыт наркотического средства. По просьбе О. и на его деньги он приобрел два пакетика с героином, один из которых оставил для личного потребления, другой передал О. Верховным судом Российской Федерации действия Г. были переквалифицированы на ч. 1 ст. 228 УК РФ. Как указано, умысел при сбыте должен быть направлен на распространение наркотических средств, умыслом Г. охватывалось оказание О. помощи в приобретении героина, а не его сбыт (распространение). Купленный за деньги О. героин принадлежал О., и его он у Г. не «приобрел», а взял имущество как его владелец. Исходя из этого, сделан вывод о квалификации действий Г. как соисполнительства в приобретении О. наркотического средства. Было установлено, что О. действовал в рамках оперативного эксперимента, обратился к Г. с просьбой приобрести для него героин. Г. согласился и, получив от О. деньги, купил два пакетика с героином по 0,03 гр. Один пакетик он оставил себе для личного потребления, а другой передал О. Суд, рассмотрев данное дело, не согласился с квалификацией действий Г. как сбытчика наркотических средств. В постановлении указано, что умыслом Г. охватывалось оказание О. помощи в приобретении наркотика, а не его сбыт (распространение). По договоренности с О. и совместно с ним Г. выполнил объективную сторону деяния, предусматривающего ответственность за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Предварительная договоренность у Г. состоялась не со сбытчиком, а с приобретателем героина, который и оплатил услугу. Такая договоренность не может рассматриваться как признак сбыта.

Совершенно обоснованно обращено внимание на такой признак, как приобретение О. наркотического средства, уже ему принадлежащего, так как «он у Г. не приобрел, а взял имущество как его владелец». Правильно считать, что в этом случае отсутствуют признаки соисполнительства в приобретении наркотического средства, Г. должен нести ответственность по ч.5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, так как Г. осуществляет оказание помощи (пособничество) в приобретении наркотического средства. А также дополнительно квалифицировать по ч.1 ст. 228 УК РФ – приобретение наркотиков для личного употребления. Соответственно, действия О. следует квалифицировать как приобретение наркотического средства (ч.1 ст. 228 УК РФ)[327]327
  Апелляционное определение Московского городского суда от 3.08.2015 по делу № 10-774/2015 [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Одним из необходимых элементов состава преступления в уголовном праве является субъект преступления, т. е. физическое вменяемое лицо, совершившее преступление. Действующий УК не дает определение понятию «субъект преступления», используя в качестве синонима термин «лицо, совершившее преступление». Вместе с тем именно в ст. 19 УК называются необходимые признаки, характеризующие то или иное лицо как субъект преступления.

Субъектом преступления может быть только физическое лицо. Следует отметить, что в уголовном законодательстве ряда зарубежных стран предусматривается возможность привлечения к уголовной ответственности не только физических, но и юридических лиц. В советской и российской юридической литературе также неоднократно предлагалось закрепить институт уголовной ответственности юридических лиц. Однако это положение не разделяется действующим российским уголовным законодательством.

Все лица, совершившие преступления, несут уголовную ответственность при условии, что они в момент совершения общественно опасного деяния осознавали фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководили ими. Эта способность именуется в уголовном праве вменяемостью.

Вменяемость тесно связана с возрастом лица, совершившего общественно опасное деяние, поскольку возможность управлять своим поведением зависит от возрастного развития. Возраст применительно к уголовной ответственности – не просто определенное количество прожитых лет, а еще и объективная характеристика способности лица осознавать значение своих действий (бездействия) и руководить ими.

Если субъект преступления, помимо рассмотренных обязательных признаков, обладает и факультативными признаками, которые применительно к тому или иному конкретному составу преступления становятся обязательными, то такой субъект называется специальным. Значение субъекта преступления заключается, прежде всего, в том, что он, являясь элементом состава преступления, входит в основание уголовной ответственности. Кроме того, признаки субъекта преступления в ряде случаев влияют на квалификацию содеянного.

Таким образом, субъектом преступления по ч. 1 ст. 228.1 является вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста.

Субъект преступления по п. «в» ч. з ст. 228.1 УК РФ – вменяемое лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста, которое совершило преступные деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего.

Субъект преступления по п. «б» ч.4 ст. 228.1 УК РФ – вменяемое лицо, в чьи служебные или профессиональные обязанности входит соблюдение соответствующих правил.

Вменяемость субъекта преступления представляет собой способность лица, совершившего общественно опасное деяние, к осознанию фактического характера и общественной опасности своих действий (бездействия) и руководству ими.

Субъективная сторона незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств выражается в прямом умысле, который направлен на распространение наркотических средств.

Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста. Субъект преступления по п. «в» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ – вменяемое лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста, которое совершило преступные деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего. Субъект преступления по п. «б» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ – вменяемое лицо, в чьи служебные или профессиональные обязанности входит соблюдение соответствующих правил.