Текст книги "Уголовно-правовые проблемы ответственности несовершеннолетних"

Глава 2
Незаконное проведение искусственного прерывания беременности (ст. 123 УК РФ): Уголовно-правовой анализ и криминологический аспект

Комплексный анализ проблемы регулирования искусственного прерывания беременности

С глубокой древности институт материнства находился под охраной закона. Например, Законы вавилонского царя Хаммурапи предусматривали ответственность человека, причинившего выкидыш дочери свободного гражданина или мушкенума, или рабыне человека. В зависимости от социального положения виновный обязан был выплатить определенное количество шекелей серебр[88]88
  См.: Законы вавилонского царя Хаммурапи [Электронный ресурс] URL: http://www.hist.msu.ru/ER/Etext/hammurap.htm (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть]. Классические каноны индуизма крепко стояли на том, что супруг вправе изгнать из дома жену, которая решила подвергнуть свое тело стерилизации или загубила зачатый плод. Вытравливание плода женой без ведома мужа давало, согласно законам Ману, право на развод[89]89
  См.: Законы Ману [Электронный ресурс]. URL: http://www.bharatiya.ru/ india/zak_manu/zak_manu09.html (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть].

Отношение к абортам в Древней Греции находит свое отражение, с одной стороны, в клятве Гиппократа. Писание «отца медицины» содержит среди прочих и положения относительно искусственного прерывания беременности: «…я не вручу никакой женщине абортивного кессария»[90]90
  См.: Клятва Гиппократа [Электронный ресурс] // URL: http://lechebnik. info/7-15.htm (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть]. С другой стороны, с точки зрения Аристотеля, аборты являются допустимыми. Данная допустимость имеет место, во-первых, если она имеет целью регулирование рождаемости, а во-вторых, плод может быть изгнан, прежде чем он начнет испытывать чувственные ощущения[91]91
  См.: Фролова О.Г., Волгина В.Ф., Жирова И.А. Аборт (медико-социальные и клинические аспекты). М., 2000. С. 60.


[Закрыть]. В некоторых источниках можно встретить и точку зрения Платона, который подчеркивал, что аборт может быть позволителен повитухам в случае, если он желателен для женщины[92]92
  Павлова М.Н. Проблема абортов [Электронный ресурс]. URL: http:// politmos.ru/5055-problema-aborotov.html (дата обращения 9.01.2017).


[Закрыть].

В римском праве до момента рождения физическое лицо считалось несуществующим. Зародыш, находящийся в утробе матери (nascituras), не мог приобретать субъективных прав и не считался физическим лицом. Юридическая ответственность за посягательство на материнство возлагалась как на третье лицо, так и на сам женщину[93]93
  Дядюн К.В. История развития зарубежного законодательства в области незаконного производства аборта // Актуальные вопросы юридических наук: материалы Междунар. науч. конф. Челябинск: Два комсомольца, 2012. С. 82–84.


[Закрыть].

Позднее римское право начало рассматривать плодоизгнание исключительно в качестве безнравственного поступка и наказанию оно, соответственно, не подлежало. По учению стоиков, плод рассматривался как часть тела матери, по аналогии с растительным миром, где плод является частью дерева. Наказанию подлежали абортировавшие женщины и лица, способствовавшие этому лишь в тех случаях, когда аборт производился по корыстным соображениям или по другим низменным побуждениям[94]94
  Памятники римского права: Законы 12 таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М., 1997. С. 204–206.


[Закрыть].

В дальнейшем, когда легионы Римской империи стали нуждаться в человеческих ресурсах для захвата чужих земель и в увеличении числа рабов как бесплатной рабочей силы, законодательство в отношении абортов резко меняется, и Цицерон требует наказания за аборт женщины, «крадущей у республики предназначенного ей гражданина»[95]95
  Черниловский З.М. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. М., 1984. С. 28.


[Закрыть].

Далее в истории происходит пересечение явления аборта с явлением христианства. Христианство осуждает аборты, приравнивая их к убийству. Под влиянием института церкви во многих европейских странах производство аборта каралось очень суровым наказанием – смертной казнью, которая впоследствии была заменена каторжными работами и тюремным заключением. Важно заметить, что данное положение касалось не только врача, но и женщины, совершающей аборт. Например, в Германии смертную казнь за аборт предусматривала «Каролина»[96]96
  Каролина [Электронный ресурс]. URL: http://www.vostlit.info/Texts/ Dokumenty/Germany/XVI/1520-1540/Karolina/text.phtml (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть], в Российском государстве принятое при Алексее Тишайшем «Соборное Уложение» также содержало подобное наказание за аборт[97]97
  Соборное Уложение 1649 года [Электронный ресурс]. URL: http://www. hist.msu.ru/ER/Etext/1649.htm (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть]. Впоследствии Петр I в 1715 г. смягчает уголовное наказание, отменив смертную казнь за данное преступление.

С конца восемнадцатого века вместе с появлением мальтузианства возникает тенденция к смягчению наказания за аборт. Известный криминалист Ч. Беккариа пишет в своих работах, что при определении наказания за аборт следует обращать внимание на отдельные обстоятельства, среди которых он выделяет тяжелое положение, толкающее женщину принять решение об аборте. Как считал ученый, борьба с абортами будет более продуктивной и эффективной, если взамен драконовских наказаний за аборт облегчить положение женщины, помогать ей материально и в моральном плане[98]98
  Чезаре Беккариа. О преступлениях и наказаниях, перев. проф. Исаева, М.: Юриздат НКЮ СССР, 1939. С. 353–354.


[Закрыть].

Хирургическая техника искусственного аборта путем введения в полость матки инструментов известна примерно с 1750 г. Однако изначально ввиду высокого риска дипломированные врачи производили такие процедуры редко. Если этот метод и применялся в те годы, то незаконно практикующими врачевателями.

Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., а также его последующая редакция 1885 г. содержала следующие нормы относительно производства аборта. Статьей 1452 предусматривалось, что ответственность за предумышленное убийство заведомо беременной женщины заключается в лишении всех прав состояния и ссылкой на каторжные работы на срок от 15 до 20 лет либо вовсе бессрочно. В данной норме впервые в истории отечественного уголовного законодательства уделялось внимание субъективной стороне преступления. Важнейший шаг был сделан посредством законодательного закрепления признака заведомости состояния потерпевшего лица для виновного.

Детоубийство по общему правилу наказывалось лишением всех прав состояния и ссылкой на бессрочные каторжные работы. Исходя из анализа соответствующей нормы, представляется возможным сделать вывод относительно того, что такое преступление относилось к числу квалифицированных убийств. Обязательному учету при смягчении наказания подлежал следующий перечень обстоятельств: совершение преступления впервые, незамужний статус женщины и «разрешение от бремени впервые». Если же младенец родился мертвым, а женщина, испытывая чувство страха или стыда, скрывает данный факт, то ей, в соответствии со ст. 1460, предусматривалось наказание в виде тюремного заключения на срок от 4 до 8 месяцев.

Уложение дифференцировало ответственность за производство аборта, причем делало это очень скрупулезно в детальном плане. Так, подлежала разграничению ответственность за совершение данного деяния с согласия женщины, а также без ее ведома, специальным субъектом, в зависимости от тяжких последствий. Умышленное производство плодоизгнания без ведома и согласия беременной женщины наказывалось лишением всех прав состояния и ссылкой на каторжные работы сроком до 6 лет. При этом сущность вины заключалась в изгнании плода, на что указывалось в примечании к соответствующей статье. Если при этом причинялся вред здоровью самой женщины, то срок каторжных работ подлежал увеличению до 8 лет. В случае если действия повлекли смерть беременной женщины при совершении данного преступления, виновное лицо, согласно ст. 1461, наказывалось лишением всех прав состояния и каторжными работами на срок 10 лет. Вместе с тем самоаборт тоже мог повлечь ответственность. Согласно же ст. 1463, в том случае, если аборт был произведен врачом, акушером, повивальной бабкой, аптекарем либо при повторном совершении данного преступного деяния, наказание было еще более суровым[99]99
  Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1885 года [Электронный ресурс]. URL: http://jurytrial.ru/library/item/643 (дата обращения: 9.01.2017.


[Закрыть].

Уголовное уложение 1903 г. также содержало нормы о производстве аборта. Данный акт подробным образом регламентировал наказание в отношении производства аборта. Также отдельно было предусмотрено наказание за самоаборт. Мать, признанная виновной в умерщвлении своего плода, заключалась в исправительный дом на срок до 3 лет, в соответствии со ст. 465. Статья 466 Уголовного уложения предусматривала аналогичный вид наказания за производство аборта иным лицом. В этой же статье отдельно предусмотрено наказание для врача или повивальной бабки. Им запрещалась практиковать на срок до 5 лет. Производство аборта без согласия женщины наказывалось каторгой на срок до 8 лет[100]100
  Новое уголовное уложение, Высочайше утвержденное 22.03.1903 [Электронный ресурс]. URL: http://library6.com/8569/item/553030 (дата обращения: 9.01.2017.


[Закрыть].

Стоит заметить, что сегодня в мире также существуют государства, где предусмотрена уголовная ответственность за самоаборт. Например, ст. 212 УК Японии гласит, что беременная, которая самостоятельно прервала свою беременность путем применения медикаментов или другим способом, наказывается лишением свободы с принудительным физическим трудом на срок до одного года[101]101
  Уголовный кодекс Японии [Электронный ресурс]. URL: http:// constitutions.ru/?p=407&page=2 (дата обращения: 9.01.2017).


[Закрыть].

Первые отчетливо выраженные изменения во взглядах на искусственное прерывание беременности наблюдаются в последние годы существования Российской империи. Обществом врачей имени Пирогова был поставлен вопрос о том, что аборт есть явление морально не приемлемое, но его следует исключить из числа преступлений[102]102
  Гернет М.Н. Аборт в законе и статистика абортов // Аборты в 1925 году. М.: 14-я типография. С. 13.


[Закрыть]. Если взглянуть на статистику того времени, то можно заметить, что количество осужденных за аборт в России оставалось невысоким: например, в 1910 г. оно составляло 20 человек, в 1911 г. – 28, в 1912 г. – 31, в 1913 г. – 60; отчет за 1914 г. нигде не сохранился, сгорел во время Февральской революции; в 1915 – 40, в 1916 – 51[103]103
  Гернет М.Н. Указ. соч. С. 13.


[Закрыть].

18 ноября 1920 г. после совместно принятого постановления Наркомздрава и Наркомюста об искусственном прерывании беременности Россия стала первой страной в мире, в которой врачам бесплатно разрешалось производить аборт в обстановке советских больниц. Иные же лица, такие как бабки-повитухи, а также врачи в порядке частной практики, корыстно осуществляющие данную операцию, предавались народному суду. Но очень быстро возникла проблема нехватки мест в больницах, которую пришлось решать принятием 3 ноября 1924 года второго постановления об организации комиссий, выдававших разрешения на бесплатный аборт с учетом классового подхода к предоставлению очереди. Женщины, получавшие отказ, были вынуждены обращаться к лицам, занимающимся подпольной практикой. В деревнях комиссии не организовывались вовсе, что вело к обострению проблемы подпольных абортов[104]104
  Генс А.Б. К проблеме легализации и статистики абортов в РСФСР // Аборты в 1925 году. М.: 14-я типография Мосполиграф, Варгунихина гора. № 8. 1927. С. 23.


[Закрыть].

Во время сталинского правления в 1936 г. постановлением ЦИК и СНК аборты были запрещены. Была установлена уголовная ответственность во всех случаях, когда отсутствовали определенные медицинские показания. Число криминальных абортов и доля женской смертности резко выросли, и в последующие, особенно в послевоенные годы, это повлекло изменение политики в этом вопросе. В 1951 году инструкцией министерства здравоохранения медицинские показания для данной операции были расширены и даны указания об организации комиссий по разрешению на нее.

Коренной перелом наступил в 1955 г., когда Президиум Верховного Совета СССР принял Указ «Об отмене запрещения абортов». Уголовная ответственность врачей за аборты вне лечебных учреждений, а также лиц, не имеющих врачебного образования, сохранилась.

Как мы видим, отношение к абортам на протяжении всей истории было различным. Во многом оно зависело от политической конъюнктуры, экономического положения страны и роли религии в жизни общества.

История в данном вопросе насыщена всеми крайностями: тотальный запрет на производство абортов или свобода репродуктивного выбора. Существуют примеры даже принуждения к совершению аборта. Такое происходило, например, в Германии во времена Адольфа Гитлера, когда одной из основных обязанностей государства было провозглашено проведение практического современного контроля за рождаемостью. В 1934 году Гитлер распорядился прерывать беременность, если один из супругов имеет наследственное заболевание, поскольку Гитлер считал неприемлемой замену естественной борьбы за существование стремлением спасти жизнь наиболее слабого и больного. Уже через год официально разрешались аборты вплоть до истечения шестимесячного срока. Причем нужда немецкого государства в солдатах и рабочих руках была причиной того, что параллельно действовали программы, поощрявшие рождаемость среди «пригодных» немцев.

На сегодняшний день Российская Федерация является одним из самых либеральных государств в отношении производства абортов. В России поддерживается свобода репродуктивного выбора, и женщина вправе самостоятельно решать вопрос о собственном материнстве, более конкретно данный вопрос будет рассмотрен в последующих параграфах.

До 2013 года УК РФ использовал понятие «незаконное производство аборта», что вызывало ряд противоречий и вопросов.

В медицинской литературе под абортом понимается не только искусственное, но и самопроизвольное прерывание беременности на сроке менее 22 недель. Если беременность прекращается на сроке свыше 22 недель, то это уже будут преждевременные роды[105]105
  Грошев А.В., Епифанова Е.В. Истоки и современное содержание уголовной политики в области здравоохранения: актуальные вопросы теории и практики. М.: Юрлитинформ. 2013. С. 322.


[Закрыть]. Кроме того, также встречается такое понятие как «самопроизвольный выкидыш», которое отождествляется с самопроизвольным абортом. Под ним понимается преждевременное прерывание беременности, которое происходит помимо воли и намерения женщины, без содействия ее самой или другого лица[106]106
  Эркенова И.В. К истории развития медицинского и уголовного понятия искусственного прерывания беременности // Медицинское право. 2004. № 4. С. 22.


[Закрыть]. В то же время в ФЗ РФ от 21.11.2011 № 323 «Об основах охраны здоровья граждан РФ»[107]107
  Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 21.11.2011 (ред. от 31.12.2014) № 323-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.


[Закрыть] используется такой термин, как «искусственное прерывание беременности».

В соответствии с ФЗ РФ от 25.11.2013 № 317 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации по вопросам охраны здоровья граждан в Российской Федерации»[108]108
  О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации по вопросам охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 25.11.2013 (ред. от № 317-ФЗ // СЗ РФ. 2013. № 48. Ст. 6165.


[Закрыть] ст. 123 УК РФ приведена в соответствие с ФЗ РФ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ». Согласно новой редакции данной статьи слова «производство аборта» заменяется словами «производство искусственного прерывания беременности», но само содержание статьи не изменилось.

Каждая женщина наделена правом самостоятельно решать вопрос о собственном материнстве[109]109
  Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 21.11.2011 (ред. от 31.12.2014) № 323-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.


[Закрыть]. Но оное право женщины накрепко сцементировано с проблемой определения начала жизни человека – момента, с которого человеческое существо приобретает право на жизнь и охрану сего архиблага.

Определение начала жизни на протяжении всей человеческой истории было одним из самых казусных и глубокомысленных вопросов. Всегда остро стоял вопрос о том, что именно считать рождением, и какими правами должен обладать эмбрион человека. На современном этапе развития в решении этого вопроса наблюдается безусловный плюрализм мнений.

Проанализировав зарубежное законодательство, можно сделать вывод: в настоящее время превалирующая часть государств тем или иным образом, но осуществляют охрану «будущей жизни».

Например, в Ирландии, Швейцарии жизнь человека начинается с зачатия и с этого же момента подлежит уголовно-правовой охране, при этом эмбрион на ранних стадиях внутриутробного развития приобретает такой же правовой статус, как родившийся человек. В этом году были запрещены аборты в самопровозглашенной Республике Абхазия[110]110
  В Абхазии введен запрет на аборты. [Электронный ресурс]. URL: http:// www.interfax.ru/world/486380 (дата обращения: 16.03.2016).


[Закрыть]. В Испании, Финляндии, Норвегии, ФРГ, Великобритании жизнь и целостность плода рассматриваются в качестве самостоятельного объекта уголовно-правовой охраны[111]111
  Крылова Н.Е. Уголовное право и биоэтика: проблемы, дискуссии, поиск решений. М.: Инфра-М. 2006. С 109–110.


[Закрыть]. УК Франции содержит специальный раздел «О защите человеческого эмбриона», который препятствует вовлечению эмбриона в коммерческий оборот.

17 статья Конституции РФ указывает на то, что право на жизнь возникает с момента рождения как основное естественное право.

Сам же момент рождения, определяемый ФЗ РФ от 21.11.2011 № 323 «Об основах охраны здоровья граждан в РФ», – это момент отделения плода от организма матери посредством родов[112]112
  Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 21.11.2011 (ред. от 31.12.2014) № 323-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.


[Закрыть]. Под живорождением понимается момент отделения плода от организма матери посредством родов при сроке беременности выше 22 недель, когда масса тела новорожденного превышает 500 граммов, а при многоплодных родах может и не превышать этого показателя, с учетом длины тела в 25 см и более. Также у новорожденного необходимо наличие признаков дыхания, сердцебиения, пульсации пуповины или произвольные движения мускулатуры независимо от того, перерезана пуповина и(или) плацента[113]113
  О медицинских критериях рождения, форме документа о рождении и порядке ее выдачи: Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 27.12.2011 № 1687Н // СПС «Гарант» (дата обращения 11.12.2015).


[Закрыть].

Но уже сейчас можно хладнокровно констатировать, что в аспекте определения момента рождения ребенка наша страна посредством своего ретроградного законодательства беспросветно отстает. Например, в 2010 г. немецким специалистам из Университета медицины в Геттингене удалось спасти и выходить недоношенного новорожденного весом 275 граммов[114]114
  Новости: Немецкие специалисты спасли 275-граммового новорожденного. [Электронный ресурс]. URL: http://medportal.ru/mednovosti/ news/2010/03/04/baby (дата обращения 11.12.2015).


[Закрыть]. Следовательно, положения ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан» в части, касающейся определения момента начала уголовно-правовой охраны жизни, необходимо модифицировать, учитывая прогресс современных технологий.

Казуальность и явная неоднозначность проблемы определения начала жизни человека, затуманенность того момента, с которого начинается ее уголовно-правовая охрана, влечет за собой такую проблему квалификации ст. 106 УК РФ, которая предусматривает убийство матерью новорожденного ребенка не только после родов, но и во время этого сложного физиологического процесса[115]115
  Лепилин Р.С. Проблемы квалификации убийства матерью новорожден – ного ребенка // Актуальные проблемы правового, социального и политического развития России: материалы Международной научно-практической конференции студентов, магистрантов и аспирантов: сб. научн. трудов. 2016.


[Закрыть]. Если ФЗ «Об охране здоровья» говорит о том, что моментом рождения следует считать полное отделение плодного тела от материнского организма посредством родов, то, следовательно, с этого момента и начинается уголовно-правовая охрана жизни. И тут возникает парадоксальная ситуация: как можно квалифицировать убийство матерью новорожденного ребенка во время родов, если момент рождения еще не наступил, и как следствие этого – нет самого объекта уголовно-правовой охраны.

Ввиду этого в научной литературе детерминируется несколько подходов к определению начала жизни человека: право на жизнь у человека возникает с момента зачатия; на определенном сроке внутриутробного периода развития; с момента рождения[116]116
  Стеценко С.Г., Гончаров Н.Г., Пищита А.Н. Медицинское право. Учебник для юридических и медицинских вузов // СПС «Грант» (дата обращения 10.12.2015).


[Закрыть]. Причем момент рождения тоже определяется по-разному: либо жизнь начинается с момента начала физиологических родов, либо началом жизни следует признавать появление из утробы матери хотя бы определенной части тела младенца, либо жизнь берет начало с момента отделения плода от тела матери.

А. Н. Попов связывает начало человеческой жизни с моментом зачатия. Схожей позиции придерживается и профессор В. А. Голиченков, когда рассуждает о том, что эмбрион является зеркалом эволюции, как море внутри нас. А. И. Ковлер размышляет, что со стороны воззрений современной биологии, слияние ядер мужских и женских половых клеток с образованием единого ядра, содержащего исключительный генетический материал, – это начальная точка отсчета жизни[117]117
  Ковлер А.И. Антропология права. М: Норма. 2002. С. 456.


[Закрыть]. В данном случае эмбрион является не частью материнского организма, а самостоятельной сущностью, обладающей собственными, отличными от матери, генетическими качествами. Следовательно, за ним может быть признано право на жизнь до рождения, т. е. право эмбриона (плода) быть рожденным.

Нельзя полностью категорично отрицать, что жизнь человеческого организма как сложный единый биологический процесс начинается с момента зачатия и прекращается моментом смерти. Именно в момент зачатия будущий человек приобретает генотип, запускается его генетический диспетчер задач, который обуславливает формирование органов и систем человеческого тела, его эволюционных процессов. Эмбрион нуждается в защите попервоначалу потому, что период внутриутробного развития (эмбриогенез) представляет собой ранний период всей биологической жизни человека (онтогенеза). Однако в этом положении будет попрано право женщины на свободу репродуктивного выбора, вдобавок перенос момента охраны жизни на зачатие или ранние сроки беременности механично трансформирует любой аборт в убийство.

О. Г. Селихова поддерживает идею, что внутриутробный период развития человека – ранняя стадия его биологической жизни. Человеческая жизнь начинается еще в материнской утробе, служит своеобразной увертюрой ко второму этапу, а рождение является стартом в жизнь социальной среды. Тело матери представляется лишь идеальной стихией для эмбриона, обеспечивающей его питанием и охраной[118]118
  Селихова О.Г. Конституционно-правовые проблемы осуществления права индивидов на свободу и личную неприкосновенность: авторееф. дис. канд. юрид. наук. Екатеринбург. 2002. С. 14–15.


[Закрыть].

По мнению Р. Д. Шарапова, начало жизни человека связано с рождением головного мозга, что происходит примерно к двадцатой неделе беременности. Он считает, что жизнеспособным плод делает оформившаяся масса именно мозговых клеток[119]119
  Шаропов Р.Д. Начало уголовно-правовой охраны жизни человека: опыт юридического анализа // Уголовное право. 2005. № 1. С. 75.


[Закрыть]. К пяти месяцам «человек» проявляет свой дурной или благой нрав. Он уже слышит громкие крики из шумного и яростного мира, в котором живет его мама, по-своему их пугается или сердится, чутко реагирует на мамины настроения, ее ласковые слова и нежности[120]120
  Брусиловский А.И. Жизнь до рождения. М.: Знание. 1991. С. 105.


[Закрыть].

Бернард Натансон, бывший директор крупнейшей на планете абортной клиники, провел научные исследования эмбриона и пришел к выводу, что 12-недельный плод является уже полностью сформировавшимся и всецело узнаваемым человеческим существом; мозг 6-недельного ребенка уже испускает импульсы; сердце начинает биться примерно на 3 неделе. Для подтверждения своих выводов он использовал ультразвуковую съемку аборта на 12 неделе беременности, позволив взглянуть на процесс глазами жертвы[121]121
  Видеоролик «Безмолвный крик». [Электронный ресурс]. URL: https:// www.youtube.com/watch?v=0fLefBZg9uI (дата обращения 11.02.2016).


[Закрыть]. Эта шокирующая лента под названием «Thesilentscream» доказывает, что зародыш предчувствует угрозу со стороны инструмента (вакуумного аспиратора), которым производится операция, а его сердцебиение увеличивается со 140 до 200 ударов.

Н. С. Таганцев начало жизни ребенка связывал с отделением плода от материнского организма. Это свидетельствовало о начале самостоятельной, внеутробной жизни[122]122
  Таганцев Н.С. О преступлениях против жизни по русскому праву. СПб.: Тип. Н.А. Неклюдова. 1870. С. 25–31.


[Закрыть]. М. Д. Шаргородский сопоставлял начало жизни с началом дыхания[123]123
  Шаргородский М.Д. Избранные работы по уголовному праву. СПб. 2003. С. 422.


[Закрыть]. Г. П. Борзенков определяет начало жизни моментом начала физиологических родов[124]124
  Борзенков Г.П. Квалификация преступлений против жизни и здоровья: учебно-практическое пособие. М. 2006. С. 19.


[Закрыть]. С. В. Бородин началом жизни признает появление из утробы матери хотя бы части тела младенца[125]125
  Бородин С.В. Преступления против жизни. М.: Юристъ. 1999. С. 175–176.


[Закрыть].

Изъяном идеи, согласно которой момент рождения – это момент самостоятельного дыхания, являются такие случаи, когда ребенок рождается, например, не головой вперед, а ногами. В данной ситуации рождающемуся ребенку может быть причинен вред, от которого он погибнет, не совершив первого вздоха[126]126
  Лунева А.В. Проблема установления момента начала жизни новорожденного // Пробелы в Российском законодательстве. 2008. № 1. С. 361.


[Закрыть].

Роды в медицине определяются как физиологический процесс изгнания плода, плаценты с плодными оболочками и околоплодными водами из матки через родовые пути после достижения плодом жизнеспособности. Понятие родов широко, и оно не сводится только к процессу рождения ребенка. Выделяют три родовых периода: раскрытие шейки матки, изгнание плода (рождение ребенка), послеродовой период[127]127
  Попов А.Н. О начале уголовно-правовой охраны жизни в Российской Федерации // Криминалистъ. 2013. № 2 (13). С. 81.


[Закрыть]. Действующее отечественное законодательство посредством пресловутой ст. 53 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан» признает моментом рождения отделение посредством родов плодного тела от материнского организма. Но уже сейчас представляется, что это неверно, и моментом начала жизни стоит признавать момент появления хотя бы части тела младенца из организма матери. И именно с этого момента должна начинаться его уголовно-правовая охрана. Заметим, что эта реальность представляется таковой именно на данном этапе современной уголовно-правовой мысли. При этом не имеет значения, каким образом новорожденный извлекается из тела матери (естественным либо кесаревым сечением). Следует сказать, что законодателю необходимо перенести уголовно-правовую охрану на внутриутробный период.

Резюмируя, заметим следующее. Крайне странной представляется ситуация, что наш УК РФ никоим образом не защищает право на жизнь «потенциального человека». Непризнание государством у эмбриона человеческого статуса открывает уйму лазеек для манипуляционных действий над ним. В грядущей перспективе законодателю необходимо рассмотреть вопрос о переносе момента начала жизни на определенный внутриутробный период развития[128]128
  Лепилин Р.С. Проблема определения начала жизни. Правовой статус эмбриона: необходимость его уголовно-правовой охраны // ООО «Коллоквиум», Вестник магистратуры. № 4. 2016. С. 112–114.


[Закрыть].

Сердцевиной проблемы абортов, на наш взгляд, безусловно, является вопрос определения начала жизни, а следовательно, вопрос уголовно-правовой охраны эмбриона. На сегодняшний день ФЗ № 323 «Об основах охраны здоровья граждан» говорит нам о том, что эмбрион является частью материнского организма, а начало жизни определяется моментом рождения (что, согласно ст. 53 Закона является моментом отделения плода от организма матери посредством родов). Положения данного закона, касающиеся момента определения начала жизни, являются, на наш взгляд, спорными. В научной доктрине существует множество альтернативных точек зрения на данную проблему. Определяя момент рождения, мы исходим из того, как определяется момент смерти: если момент смерти определяется смертью головного мозга, то и момент рождения следует определять оформлением основной массы мозговых клеток, которая происходит к 20-22 неделе. Главной проблемой переноса уголовно-правовой охраны на внутриутробный срок является то, как классифицировать в такой ситуации аборт? Ведь если считать моментом начала жизни какую-то внутриутробную стадию развития плода, то аборт, по сути, приравнивается к умышленному причинению смерти, то есть к убийству. Данную проблему видится возможным решить при помощи института крайней необходимости. Упоминаемый выше Закон «Об основах охраны здоровья граждан» регламентирует сроки искусственного прерывания беременности. Так, до 12 недель женщина может сделать аборт по своему желанию, до 22 недель по социальным показаниям, а по медицинским показаниям – вне зависимости от срока. Если началом жизни считать 22 неделю беременности, то прерывание беременности после 22 недели по медицинским показаниям следует относить к ст. 39 УК РФ, то есть к мерам крайней необходимости.

Таким образом, необходимо пересмотреть состояние современного законодательства относительно правового статуса эмбриона, поскольку эмбрион нуждается в уголовно-правовой охране, ведь если действующий уголовный кодекс защищает животных, то он не должен игнорировать и защиту потенциального человека, как это было закреплено еще в римском праве, где существовало понятие spesanimantis – «надежда на живое существо».