Текст книги "Уголовно-правовые проблемы ответственности несовершеннолетних"

Проблемы квалификации незаконного производства, сбыта или передачи наркотических средств

Квалифицирующие признаки незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств устанавливаются в соответствующих частях ст. 228.1 УК РФ.

Частью 2 ст. 228.1 УК РФ установлена ответственность за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный:

а) в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательной организации, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга;

б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»).

Рассмотрим данные признаки более подробно.

Пункт «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ введен Федеральным законом от № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[328]328
  О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон от 1.05.2012 № 18-ФЗ // СЗ РФ. 2012. № 10. Ст. 1166.


[Закрыть].

Отличия ч. 2 228.1 УК РФ от ч. 1 228.1 УК РФ – только в способе (месте) распространения наркотика. Законодатель придает этим обстоятельствам настолько большое значение, что серьезно увеличивает наказание (по сравнению с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ). Для обвинения по ч. 2 ст. 228.1 УК РФ не требуется значительный размер. Ответственность лица за сбыт наркотических средств по ч. 1 ст. 228.1 наступает независимо от их размера. Под сбытом понимается не только их продажа, а любая передача. Под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т. д.) другому лицу.

Выделение данной части обусловлено ростом сбыта наркотиков именно в следственном изоляторе, исправительном учреждении. Так, например, приговором суда в Московской области С. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. з ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ. В процессе судебного расследования установлено, что 13мая 2013 г. С., зная о том, что знакомый ей по переписке, содержащийся на обозначенный момент времени в следственном изоляторе ФКУ СИЗО-3 УФСИН России по Московской области, является лицом, допускающим немедицинское употребление наркотических средств, во исполнение возникшего у нее умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств в указанное учреждение, незаконно, с целью последующего сбыта осужденному, приобрела у неустановленного лица сверток с наркотическим средством общим весом не менее 0,93 г. Затем она, реализуя свои преступные намерения, прибыла к вышеуказанному учреждению, где в кустах, растущих в непосредственной близости от этого следственного изолятора, распределила незаконно приобретенное ею наркотическое средство по четырем сверткам из полимерного материала и поместила каждый из этих свертков во внутреннюю часть заранее купленных карамельных конфет, которые планировала включить в продуктовую передачу. В продолжение своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств в следственном изоляторе, она зашла в административное здание ФКУ СИЗО-3 УФСИН России по Московской области и включила среди прочих вещей и продуктов в передачу, предназначенную для выше указанного лица, карамельные конфеты, четыре из которых содержали спрятанные ею свертки с наркотическим средством. Однако преступление не было доведено до конца по независящим от С. обстоятельствам, поскольку во время досмотра передачи, произведенной сотрудниками вышеуказанного учреждения, было обнаружено и изъято из незаконного оборота четыре свертка из полимерного материала с порошкообразным веществом белого цвета[329]329
  Приговор Московского городского суда от 31.05.2013 по делу № 113650/13 [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Также можно привести следующий пример. В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в следственном изоляторе в значительном размере в виде – смеси, в состав которой входили различные наркотические компоненты массой 0,55 г, раствором которой пропитал заранее приготовленный отрезок марли, пришив его к резинке спортивных штанов и упаковав с другими вещами в спортивную сумку, которую в установленное время в соответствии с распорядком дня сдал в бюро передач в ФКУ СИЗО-^*** УФСИН России по городу Москве, расположенном по адресу: Москва, ^****, для содержащегося под стражей неустановленного лица. Однако довести свой умысел до конца не смог, так как был задержан сотрудниками следственного изолятора, и указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Данные действия были квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ[330]330
  Апелляционное определение Московского городского суда от 19.03.2014 по делу № 10-3530/14 [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из «КонсультантПлюс».


[Закрыть].

Федеральным законом от 1.03.2012 № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст. 228.1 УК РФ также дополнена квалифицирующим признаком сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с использованием средств массовой информации, электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»).

Согласно п. 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ от № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы реализации, например, путем введения инъекций.

Под электронной связью, основанной на использовании электронных приборов и устройств, принцип действия которых базируется на взаимодействии заряженных частиц с электромагнитными полями и используется для преобразования электромагнитной энергии, понимается технология передачи информации из одного места в другое в виде электрических сигналов, посылаемых по проводам, кабелю, оптоволоконным линиям или без направляющих линий (например, радиоволны). Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»[331]331
  Об информации, информационных технологиях и о защите информации: Федеральный закон от 27.07.2006 (ред. от 31.12.2014) № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.), ст. 3448; 2014. № 30 (Часть I), ст. 4243.


[Закрыть] и Постановлению Правительства РФ от 10.09.2007 № 575 «Об утверждении правил оказания телематических услуг связи»[332]332
  Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи: Постановление Правительства РФ от 10.09.2007 (ред. от 19.02.2015) № 575 // СЗ РФ. 2007. № 38. Ст. 4552: 2015. № 9. Ст. 1325.


[Закрыть] информационно-телекоммуникационная сеть – это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники. В названном Постановлении Правительства под телематическим электронным сообщением понимается одно или несколько сообщений электросвязи, содержащих информацию, структурированную в соответствии с протоколом обмена, поддерживаемым взаимодействующими информационной системой и абонентским терминалом. Соответственно, электронной или информационнотелекоммуни-кационной является сеть, предназначенная для передачи и получения информации посредством проводных и сотовых телефонов, радиостанций, компьютеров и электронных терминалов перевода денежных средств.

При дистанционном сбыте наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов электронные или информационноте-лекоммуникационные сети (включая сеть «Интернет») могут быть использованы для[333]333
  См.: Серебрянникова М.В. Особенности возбуждения уголовных дел по преступлениям, связанным со сбытом наркотических средств // Вестник Дальневосточного юридического института МВД России. 2014. № 2 (27). С. 39.


[Закрыть]:

1) их рекламы и предложения сбыта;

2) получения информации об оплате за их приобретение;

3) указания места (тайника), где они находятся, откуда которого приобретатель может их забрать.

Рассмотрим, как следует квалифицировать указанные действия.

1. Рекламу и предложение сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, посредством размещения на сайтах, рассылки смс-сообщений, передачи информации по телефону о возможности предоставить указанные средства следует квалифицировать как подготовительную стадию к их сбыту. Для этого необходимо установить у лица, сообщившего подобную информацию, прямой умысел на их сбыт и совершение им таких направленных на реализацию умысла действий, как приобретение наркотических средств, их расфасовка, удобная для сбыта. В данном случае передачи другим лицам наркотических средств не происходит, лицо не выполняет действий, составляющих объективную сторону преступления.

Действия, совершенные на подготовительной стадии, будут квалифицированы как приготовление к совершению преступления, если лицу по независящим от него обстоятельствам не удастся довести свой умысел до конца.

При этом указанный квалифицирующий признак не может быть вменен, поскольку передача наркотических средств возможна и при непосредственном контакте приобретателя и сбытчика. Так, лицо не может быть осуждено за приготовление к убийству общеопасным способом только лишь на том основании, что у него при задержании изъяли гранату, используя которую, он собирался взорвать жертву, поскольку в процессе убийства виновный может и не создать угрозы для жизни и здоровья других людей.

Если же лицо, получив посредством электронной системы заказ на приобретение наркотических средств, направляется с наркотическими средствами к месту расположения тайника для размещения их в этом тайнике, чтобы затем сообщить через систему «Интернет» приобретателю информацию об их нахождении, и лицо задерживают при передвижении к тайнику (но не при закладке наркотиков в тайник, что уже входит в объективную сторону сбыта), ему следует вменять приготовление к сбыту наркотических средств с использованием сети «Интернет»[334]334
  См.: Кружилин В.С., Миненко П.В. Противодействие сбыту наркотических средств, совершаемому с использованием инфокоммуникационных технологий // Актуальные проблемы теории и практики оперативно-розыскной деятельности. 2014. С. 55.


[Закрыть].

У В., не употреблявшей наркотические средства и задержанной во время ночной поездки на такси по городу, были изъяты наркотические средства в удобной для сбыта расфасовке, а в операционных системах системного блока ее компьютера обнаружены следы переписки его пользователя, содержащей информацию о распространении наркотических средств, в том числе адреса закладок. Это позволило в процессе расследования привлечь ее к уголовной ответственности.

2. Получение информации об оплате за приобретение наркотических средств, психотропных веществ по электронным или информационно-телекоммуникационным сетям (включая сеть «Интернет»). Поскольку при дистанционном сбыте наркотических средств сбытчик первоначально получает сообщение о произведенной оплате посредством электронной связи, например, смс-сообщение о том, что на его счет поступила определенная сумма, и только затем указывает место, где расположен тайник, в котором находятся наркотические средства, такие действия, если они были пресечены, следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет») (ч. з ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ), так как виновный уже начал выполнять объективную сторону сбыта, т. е. начал отчуждение, выразившееся в размещении наркотических средств в тайнике.

3. Сообщение приобретателю, оплатившему наркотические средства, места (тайника), где они находятся, посредством проводного или мобильного телефона, смс-сообщения, сообщения по электронной почте, если приобретателя задержали в момент, когда он забирал наркотические средства из тайника, следует квалифицировать как покушение на сбыт (ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ). Это положение базируется на том, что сбыт наркотических средств и психотропных веществ окончен с момента получения их другими лицами. В соответствии с п.13 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» передачу наркотических средств, осуществляемую в ходе проведения проверочной закупки, следует квалифицировать по ч.3 ст. 30 и соответствующей ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Учитывая, что объективная сторона сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов выполняется с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), то пресечение размещения наркотических средств в тайнике следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств с использованием электронной или телекоммуникационной системы[335]335
  См.: Ошлыкова Е.А. Методика расследования незаконного сбыта наркотических средств и поддержания государственного обвинения по уголовным делам данной категории. Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2013. С. 18.


[Закрыть].

Указание приобретателю местонахождения тайника, где находятся наркотические средства, используя проводные и сотовые телефоны, радиостанции для передачи вербальной информации и смс-сообщения, компьютеры для передачи сообщений по электронной почте, связи Skype, следует квалифицировать как оконченный сбыт наркотических средств с использованием электронной или информационно-телекоммуникационной системы.

Таким образом, объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, характеризуется сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в специальных местах или с использованием специальных средств.

Квалифицирующими признаками по ч. 3 ст. 228.1 УК РФ названы совершение преступления:

• группой лиц по предварительному сговору (п. «а»);

• в значительном размере (п. «б»).

Группа лиц по предварительному сговору является опасной формой соучастия, в которой участвуют лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления (ч. 2 ст. 35 УК). В судебной практике отмечается рост преступлений, которые совершены в данной форме соучастия.

Исследование квалифицирующего признака значительный размер будет проведено с помощью сравнительного исследования с крупным размером (п. «г») и особо крупным (ч. 5 ст. 228.1 УК РФ).

Квалифицирующими признаками (ч. 4 ст. 228.1 УК РФ) названы совершение преступления:

• организованной группой (п. «а»). Согласно ч. 2 ст. 35 УК РФ, преступление признается совершенным организованной группой в случае его совершения устойчивой группой лиц, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. Отличительным признаком организованной группы выступает устойчивость такой группы, и в отличие от группы лиц по предварительному сговору организованная группа после совершения преступления не распадается;

• лицом с использованием своего служебного положения (п. «б»). Это означает, что при совершении указанных в комментируемой статье деяний лицо использовало предоставленные ему по службе или по занимаемой должности полномочия, управленческие функции в коммерческих организациях, возможности государственного или муниципального служащего или иные возможности, обусловленные его служебным положением. Достаточно установить, что лицо обладает таким служебным положением, позволяющим выполнять действия, которыми образуется объективная сторона преступления. В каждом конкретном случае устанавливается круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, которые закреплены в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т. п.[336]336
  См.: Крючков А.Г. О некоторых вопросах, связанных с применением статей 228 и 228.1 УК РФ // Проблемы современного российского права. 2014. С. 428.


[Закрыть];

• лицом, достигшим 18-летнего возраста, в отношении несовершеннолетнего (п. «в»). Закон связывает наличие указанного квалифицирующего признака лишь с самим фактом недостижения несовершеннолетия, а не с заведомостью знания виновного о возрасте лица, в отношении которого совершается незаконное производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества;

• в крупном размере (п. «г»).

Особо квалифицирующим признаком (ч.5 ст. 228.1 УК РФ) названо совершение преступления в особо крупном размере.

В том случае, если совершеннолетнее лицо, осуществляющее производство наркотических средств, вовлекает в него несовершеннолетнего, содеянное образует совокупность рассматриваемого преступления и вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления (ст. 150 УК).

Относительно размеров наркотических средств и психотропных веществ для ответственности по ст. 228.1 УК РФ следует отметить, что согласно примечанию к ст. 228 УК РФ значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1, 229 и 229.1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации.

Вопросы единообразного применения на практике приведения уголовных дел, связанных с незаконным оборотом наркотиков, в соответствие с новым законодательством требуют правильного разрешения.

Согласно Постановлению Правительства РФ № 1002 «крупный» и «особо крупный» размер в граммах повышен везде (за исключением наркотических средств в сухом остатке, к примеру, дезоморфина).

Таким образом, в уголовном законе одновременно произошло и улучшение, и ухудшение положения лица, что усложнило вопросы выбора правильной квалификации.

Поэтому вопросы переквалификации необходимо решать в два этапа:

• определение размера и квалифицирующего признака;

• выбор правильной редакции статьи УК РФ с учётом санкции (в новой или старой редакции).

Раньше, если только менялись размеры наркотических средств и психотропных веществ, то смотрели, улучшали или ухудшали они положение привлекаемых к уголовной ответственности или уже осужденных лиц. Если это улучшало положение лиц, то решался вопрос о переквалификации с одного квалифицирующего признака на другой, с одной части статьи УК РФ на другую часть статьи УК РФ.

Если менялась редакция статьи и квалифицирующие признаки, без изменения Списков, то правоприменители смотрели – где мягче санкции, в старой или новой редакции УК РФ. После этого решали вопрос о необходимости или отсутствии оснований на переквалификацию в новой редакции УК РФ.

Рассмотрим пример. Гражданин признан виновным в том, что в 2012 г. он совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, героина, включенного в Список № 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 № 681, массой, к примеру, 3,2 гр., что, согласно Постановлению Правительства РФ от 7.02.2006 № 16 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ», является особо крупным размером.

Постановление Правительства РФ № 1002 определило:

• в качестве «значительного» размера – то значение, которое ранее относилось к «крупному»;

• в качестве «крупного» размера – то значение, которое ранее относилось к «особо крупному»;

• для «особо крупного» размера – новое значение.

То есть, соответственно, изменились квалифицирующие признаки: квалифицирующий признак «особо крупный» на квалифицирующий признак «крупный».

Статья 10 УК РФ устанавливает, что уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Изменение квалифицирующего признака с более тяжкого на более мягкий как раз и относится к уголовному закону, иным образом улучшающему положение лица, совершившего преступление.

Согласно данному Постановлению № 1002, героин массой 1,2 гр. с 1 января 2013 г. не является «особо крупным» размером, а является «крупным» размером.

Поэтому изменился квалифицирующий признак. В данном эпизоде имеет место понижение квалифицирующего признака с «особо крупного» на квалифицирующий признак «крупный».

Деяние гражданина должно квалифицироваться как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, героина, в «крупном» размере.

В силу ч. 1 ст. 10 УК РФ «уголовный закон, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет».

В этом случае руководствоваться следует ч.1 ст. 9 УК РФ: «преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния».

Поэтому необходимо переквалифицировать на другую часть УК РФ в старой редакции, так как санкции старой редакции мягче санкции аналогичного квалифицирующего признака (крупный размер) УК РФ в новой редакции.

В связи с этим действия гражданина должны квалифицироваться в соответствии с определением размера, указанного в Постановлении Правительства РФ от 1.10.2012 № 1002 и по ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ № 87 от 19.02.2010.

Аналогичен предложенному подход надзорной инстанции ВС РФ. Этим путем – переквалификации деяний, связанных с незаконным оборотом наркотиков, – идет надзорная практика судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ. В частности, Определение Суда надзорной инстанции ВС РФ от 22.01.2013 по делу Самарина № 50-Д12124.

Н. был осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства диацетилморфина (героина) в «особо крупном» размере, массой 4,23 гр.

Однако в соответствии с Постановлением Правительства от 1.10.2012 № 1002 диацетилморфин (героин) массой 4,23 гр. является «крупным» размером.

Уголовная ответственность за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в «крупном» размере предусмотрена ч. 1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 8.12.2003 № 162), поэтому действия осужденного подлежат переквалификации с ч. 2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ с назначением наказания, соразмерного всем установленным по делу обстоятельствам.

Уголовный закон ч. 2 ст. 228 УК РФ в действующей редакции, предусматривающий ответственность за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в «крупном» размере, не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

Президиум Верховного суда РФ 13 февраля 2013 г. дал рекомендации судам о применении отдельных положений Уголовного кодекса РФ, вступивших в силу с 1 января 2013 г.[337]337
  Ответы на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с необходимостью приведения приговоров в соответствие с законодательством, вступившим в силу с 1 января 2013 года, в части осуждения за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, а также прекурсоров (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.02.2013) [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]

В рекомендациях изложено, что в силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ не подлежат переквалификации действия осужденных с ч. 1 ст. 228 УК РФ (в прежней редакции) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в новой редакции), с ч. ст. 228 УК РФ (в прежней редакции) на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в новой редакции), поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном» размере и «в значительном» размере, величины которых в граммах, как и санкции прежней и новой редакции, идентичны. Кроме того, санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое ранее не было предусмотрено санкцией статьи в прежней редакции.

Старый «крупный» размер и новый «значительный» размер, старый «особо крупный» и новый «крупный» размеры – идентичны в граммах, но различны по степени тяжести квалифицирующих признаков, то есть по юридическому значению.

В целях детального изучения данной проблемы было исследовано уголовное дело № 388281, расследуемое СО при Новоузенском ОВД. Так, согласно материалам дела, в результате проведения закупки Бажанов М.П. 25 мая 2011 г. около 17 часов 50 минут, находясь возле своего дома, расположенного по адресу: Саратовская область, г. Новоузенск, ул. Октябрьская, д. 21, встретил Юнисова И.А. В ходе разговора последний вновь предложил Бажанову М.П. продать ему наркотическое средство. Бажанов М.П., желая получить материальную выгоду, пояснил Юнисову И.А., что у него имеются измельченные и высушенные части растения конопля, расфасованные в три полиэтиленовых пакетика, и назначил за них цену 300 рублей, на что Юнисов И.А. согласился. После этого Бажанов М.П., действуя умышленно и из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта наркотического средства, прошел в кухонную комнату своего дома, где расфасовал в три полиэтиленовых пакетика высушенные и измельченные части растения конопля, содержащиеся в стеклянной банке емкостью 0,7 литра. Около 18 часов Бажанов М.П., выйдя во двор своего дома, передал Юнисову И.А. вышеуказанные три полиэтиленовых пакетика с высушенными и измельченными частями растения конопля, являющимися, согласно заключению эксперта № 1366 от 26.05.2011 наркотическим средством – каннабисом (марихуаной), общая масса которого составила 9,182 грамма, получен путем сбора наркотикосодержащих растений рода конопля, за что последний заплатил ему денежные средства в сумме 300 рублей. После проведения контролируемой закупки наркотических средств преступные действия Бажанова М.П. были пресечены сотрудниками милиции.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 7.02.2006 № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ» вес каннабиса (марихуаны), превышающий 6 гр., является крупным.

Своими действиями Бажанов М.П. совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

В соответствии с Постановлением Правительства от 1.10.2012 № 1002 действия Бажанова М.П. квалифицировались бы по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, но в данной ситуации степень тяжести квалифицирующих признаков, то есть юридическое значение, различное.

Переквалифицировать на новые части статей УК РФ нельзя, так как только по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и в старой, и в новой редакции санкции одинаковые, а в остальных случаях санкции новой редакции жестче санкций старой редакции УК РФ.

До 1 января 2013 г. в УК РФ не было уголовно-наказуемого деяния «незаконное приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в значительном размере, а также незаконное приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в значительном размере».

Нельзя переквалифицировать на то, что не было уголовно наказуемым на день совершения преступления и сравнивать по этой квалификации санкции.

В этом случае руководствоваться следует ч. 1 ст. 9 УК РФ («преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния») и ч. 1 ст. 10 УК РФ («уголовный закон, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет»).

Следует обратить внимание, что утвержденные Президиумом Верховного суда РФ 13 февраля 2013 г. ответы на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса РФ, вступивших в силу с 1 января 2013 г., не являются уголовным законом.

Если суды не будут решать вопрос о переквалификации, то законность приговоров будет вызывать сомнения по тем основаниям, что суд в приговорах будет вынужден ссылаться на Постановление Правительства РФ от 7.02.2006 № 16, которое не действует, так как Постановление Правительства РФ от 1.10.2012 № 1002 отменило все предшествующие и вступило в силу 1 января 2013 г. Это есть особенность бланкетной нормы, в отличие от уголовного закона, применение которого определяется ст. 9, 10 УК РФ[338]338
  Сумина В.С. Проблемы применения обратной силы уголовного закона по делам о незаконном обороте наркотиков // Наркоконтроль. 2015. № 1 (38). С. 11.


[Закрыть].

Таким образом, предложенные Президиумом Верховного суда РФ рекомендации на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса РФ от 1 января 2013 г., являются весьма противоречивыми по своему содержанию. Они создают дополнительные основания для множества споров у правоприменителей, что в конечном итоге может повлечь неверную квалификацию деяний и, как следствие, неправильное назначение уголовного наказания.