Текст книги "Международное и зарубежное финансовое регулирование. Институты, сделки, инфраструктура. Часть 2"

3.26. Банковский кредит по праву Швейцарии

Учитывая отсутствие в швейцарском праве специальных норм, регулирующих банковский кредит, применяются нормы Банковского закона[268]268
  В частности, Банковский закон в ст. 21 регулирует порядок предоставления крупных кредитов, устанавливая лимит риска концентрации (Klumpenrisiko) в размере 25 % собственных средств банка в отношении одного кредита и 800 % в отношении всех кредитов. Кредит членам органов управления, мажоритарным акционерам и связанным с банком лицам предоставляется с соблюдением специальных требований.


[Закрыть], общей части Обязательственного закона (ст. 1-183), а также ряд норм особенной части, среди которых наиболее важными являются нормы, касающиеся договора займа (ст. 312) и поручения (ст. 394). Большое практическое значение имеют Общие условия сделок (Allgemeine Geschäftsbedingungen, AGB), которые содержат, в частности, основания расторжения кредитного договора.

От кредитного договора следует отличать договор об открытии кредита. Правовая природа данного договора является предметом споров. По мнению отдельных авторов, данный договор является подвидом кредитного договора[269]269
  Urs Emch, Hugo Renz, Reto Arpagaus, Das Schweizerische Bankgeshäft // Das praktische Lehrbuch und Nachschlagewerk. Schultness. 2004. S. 239.


[Закрыть]. По такому договору заемщик имеет право, но не обязанность использовать кредит в определенных договором рамках. При этом в качестве встречного удовлетворения банка устанавливается определенная сумма (Bereitstellungs kommission/pauschale), которая подлежит выплате даже тогда, когда заемщик вообще не пользуется кредитом. В настоящее время многие банки идут на уступки заемщикам и снижают кредитную линию, если заемщик использовал не все средства или не использовал их вовсе. Данную сумму следует отличать от комиссии банка (Kreditkommission), которую банк взимает дополнительно к процентам.

Банковские кредиты можно классифицировать по различным основаниям.

По виду предоставления:

• денежный кредит (Geldkredit) – предоставляется банком либо как контокоррентный кредит, либо в форме займа;

• кредит под гарантию (Verpflichtungskredit) – банк по поручению заемщика гарантирует третьему лицу исполнение обязательства. Разновидностью является обеспечительный кредит (Kautionskredit), при котором банк по поручению своего клиента в рамках кредитной линии принимает поручительство, гарантийные, аккредитивные и иные обязательства;

• вексельный кредит (Wechselkredit) – кредит, в соответствии с которым банк обязуется купить с дисконтом (Diskontkredit) выданный заемщиком вексель, акцептовать в пределах максимального размера кредита и в течение срока, установленного кредитным договором, выставленный на банк вексель (Akzeptkredit), в том числе экспортером против товаросопроводительных документов (Rembourskredit).

По наличию обеспечения:

• обеспеченный кредит (gedeckter Kredit) – кредит, при котором имеется дополнительное обеспечение помимо основных активов должника. В качестве обеспечения по такому кредиту банки принимают ценные бумаги, товары, права требования, в том числе страховые, земельные участки, морские и воздушные суда. Разновидностями обеспеченного кредита являются: цессионный кредит (Zessionskredit), при котором заемщик предоставляет банку в качестве обеспечения одно или несколько существующих или будущих прав требования; ломбардный кредит (Lombardkredit) под залог ценных бумаг, включая кредиты Швейцарского национального банка;

• необеспеченный кредит (ungedeckter Kredit) – кредит, по которому не имеется иного обеспечения, кроме основных активов должника. В широком смысле необеспеченный кредит можно рассматривать как бланковый кредит (Blankokredit), под которым понимается коммерческий, краткосрочный, необеспеченный производственный кредит. Некоторые виды банков (сберегательные кассы, местные банки и банки кантонов) не имеют права предоставлять бланковый кредит. В соответствии со ст. 25с Банковского закона банки обязаны публиковать сведения об обеспеченности предоставленных ими кредитов в приложении к балансу. По способу предоставления:

• многократно предоставляемый или возобновляемый (револьверный) кредит (revolvierender Kredit) – кредит, который возобновляется после каждого соответствующего погашения в пределах максимальной суммы кредита и в течение установленного договором периода времени. Такой кредит, как правило, может погашаться в любое время, без предварительных переговоров между кредитором и заемщиком. Контокоррентный кредит является одним из важнейших подвидов возобновляемого кредита (Kontokorrentkredit). По договору контокоррентного кредита банк открывает заемщику контокоррентный счет, на котором учитываются расчетные и ссудные операции между банком и клиентом с определением сальдо счета;

• однократно предоставляемый, или невозобновляемый, кредит (einmaliger/nicht-revolvierender Kredit) – кредит, который погашается в определенный срок и больше не возобновляется. Ярким примером такого кредита является заем (Darlehen). По договору займа заимодавец обязуется предоставить имущество или денежную сумму заемщику, а заемщик обязуется возвратить вещи того же рода и в таком же количестве (ст. 312 Обязательственного закона). В отличие от контокоррентного кредита при займе заемщик является собственником предмета займа и может им свободно распоряжаться (сторонами могут быть установлены в договоре различные ограничения данного права распоряжения). В коммерческом обороте займ считается процентным, даже если отсутствует договоренность сторон на этот счет. еще одним важным отличием займа от контокоррентного кредита является то, что размер займа представляет собой твердую величину, досрочные выплаты не допускаются. Поэтому в Швейцарии он также именуется «твердым кредитом» (Festkredit). По характеру обеспечения (для обеспеченных кредитов):

• реальный (Realkredit) – кредит, обеспеченный имуществом заемщика или третьего лица, включая передачу кредитору права собственности в обеспечение долга (Schuldeniibereignung), уступку права требования (Sicherungszession), залоговые права. Реальный кредит подразделяется на кредит под залог движимого имущества (Mobiliarkredit), недвижимого имущества (Immobiliarkredit) и зарегистрированное залоговое право (Registerpfandrecht);

• персональный (Personalkredit) – кредит, обеспеченный поручительством или гарантией.

В зависимости от количества кредиторов:

• индивидуально предоставляемые кредиты;

• совместно предоставляемые или консорциональные кредиты (Konsortialkredit) – с правовой точки зрения консорциумы банков имеют форму простого товарищества (ст. 530 Обязательственного закона), действующего на основании договора о создании консорциума (Konsortialvertrag).

В зависимости от заемщика:

• кредит для публичных целей (Kredit an die öffentiiche Hand) – предоставляется публичным образованиям и их предприятиям. При проверке их кредитоспособности банк учитывает размер налоговых поступлений. если публичное образование не исполняет свои обязанности по кредитному договору, банк истребует долг в соответствии с Федеральным законом «Об истребовании долга общин и других субъектов публичного права кантонов в судебном порядке» 1947 г. (Bundesgesetz tiber die Schuldenbetreibung gegen Gemeinden und andere Körperschatten des kantonalen öffentiichen Rechts);

• кредит для частных целей (Privatkredit в широком смысле) – кредит, предоставляемый юридическим и физическим лицам.

В зависимости от цели использования кредита:

• коммерческий кредит (kommerzieller Kredit) – кредит, предоставляемый фирме, которая внесена в торговый реестр. Такие кредиты предоставляются промышленным, торговым и производственным предприятиям. В первых двух случаях, как правило, предоставляется бланковый кредит, в последнем – кредит, обеспеченный поручительством или гарантией;

• частный кредит (Privatkredit в узком смысле) – кредит, предоставляемый физическим лицам для личных целей. Такие кредиты в основном являются необеспеченными. Типичным подвидом частного кредита является потребительский кредит (Konsumkredit), регулируемый Федеральным законом от 1 января 2003 г. «О потребительском кредите» (Das Копsumkreditgesetz, KKG).

По характеру использования кредита:

• кредит для производства (Produktiver kredit) – заемщик использует предоставленные банком деньги на средства производства или для инвестиций в собственное предприятие.

• кредит для потребления (Konsumtiver kredit) – при использовании предоставленных средств заемщику не возникает новых экономических благ.

По продолжительности и цели предоставления кредита:

• производственный кредит (Betriebskredit) – краткосрочный кредит, который служит для финансирования производственного оборота предприятия и, таким образом, улучшению средств производства. Такой кредит часто получается предприятиями с сезонной деятельностью и именуется «сезонным кредитом» (Saisonskredit);

• инвестиционный кредит (Anlagekredit (Investitionskredit) – кредит, целью которого является долгосрочное финансирование. Альтернативой такому кредиту является лизинг.

По территории:

• иностранный кредит (Auslandskredit) – кредит, при котором кредитором является лицо, расположенное за границей;

• внутренний кредит (Inlandskredit) – кредит, при котором кредитором является лицо, расположенное в Швейцарии. Согласно ст. 44 Банковского закона Бундесрат имеет право установить обязанность банков Швейцарии в течение краткосрочного периода времени получать разрешение на предоставление кредитов за границу в случае чрезвычайных оттоков капитала.

3.27. Правовое регулирование договора текущего банковского счета в Перу

Договор текущего банковского счета представляет собой один из наиболее распространенных видов договора банковского счета. Законодательное определение данного института содержится в ст. 225 Общего закона Республики Перу от 5 декабря 1998 г. № 26702 «О финансовой системе и системе страхования» (далее – Общий закон)[270]270
  URL: http://www.bcrp.gob.pe


[Закрыть], согласно которой по договору текущего банковского счета банк или иное учреждение финансовой системы Перу, получившие соответсвующую лицензию Управления по банковскому делу, страховому делу и пенсионным фондам (далее – Управление), обязуются выполнять распоряжения своего клиента (владельца счета) об осуществлении платежей из общей суммы и в пределах денежных средств, внесенных клиентом на текущий банковский счет, или предусмотренного договором кредита. Из законодательного определения договора текущего банковского счета следует, что он является двусторонним, консенсуальным и возмездным. В доктрине Перу преобладает мнение, согласно которому текущий банковский счет по своему режиму очень близок к банковскому вкладу до востребования. Кроме того, учитывая право клиента вносить на счет и снимать со счета денежные средства посредством использования банковского чека (cheque bancario), предлагается изменить название данного банковского договора с тем, чтобы оно содержало указание на использование чеков[271]271
  См.: Bonfanti Mario Alberto y Garrone Jose Alberto. El Cheque y Contrato de Cuenta Corriente Bancaria. Abeldo Perrot S.A. Buenos Aires. 1981; Barbieri Pablo Carlos. Contratos de Empresa. Editora Universidad, Buenos Aires. 1998.


[Закрыть].

Кроме Общего закона к источникам правового регилирования договора текущиего банковского счета в Перу относятся нормы Гражданского кодекса Перу от 14 ноября 1984 г. Торгового кодекса Перу от 15 февраля 1902 г., а также Регламент Управления от 17 января 1998 г. № 089-98 «О текущем банковском счете» (далее – Регламент № 089-98).

В соответсвии с Регламентом № 089-98 банк не вправе открывать текущие банковские счета на имя своих клиентов, за исключением случаев, когда банк был на это уполномочен самим клиентом посредством соответствующего документа в письменной форме. Текущий банковский счет является именным. Согласно п. 2 Регламента № 089-98, в случае если клиентом банка является физическое лицо, текущий банковский счет должен открываться на имя, указанное в документах, удостоверяющих личность данного лица. Что касается юридических лиц, должно использоваться наименование юридического лица, указанное в учредительных документах. Не допускается открытие банками анонимных текущих счетов, а также счетов на вымышленные или неточные имена[272]272
  Пункт 1 Регламента № 089-98.


[Закрыть].

Порядок открытия текущего банковского счета предусматривает со стороны банка выполение следущих действий:

а) установление личности клиента – применительно к физическим лицам данное требование означает, что банк должен удостовериться в дееспособности данного лица посредством проверки его удостоверяющего личность документа, копия которого остается в архиве его личного дела. Юридические лица представляют в банк нотариально заверенную копию учредительных документов, надлежащим образом зарегистрированных в государственном реестре, нотариально заверенную копию доверенностей, выданных данным юридическим лицом своим представителям, а также нотариально заверенную копию документа о присвоении идентификационного номера налогоплательщика. В отношении физических лиц ст. 227 Общего закона устанавливается презумпция согласия супруга владельца банковского счета на открытие текущего банковсого счета и проведение банковских операций по счету[273]273
  См.: Общий Закон Республики Перу от 5 декабря 1998 г. № 26702 «О финансовой системе и системе страхования».


[Закрыть];

б) проверка правоспособности и добросовестности клиента – соответствующая информация получается банком из журнала «Вестник Управления» с информацией о закрытых банковских счетах, «Вестник Торгово-промышленной палаты» с информацией об опротестованных векселях и иных доступных инсточников;

в) проверка платежеспособности клиента – проверяется банком посредством анализа финансового положения соответствующего лица на основании запрашиваемых банком документов;

г) проверка домицилия клиента – заявитель должен представить полную и точную информацию о своем домициле[274]274
  Пункт 4 Регламента № 089-98.


[Закрыть].

При положительных результатах указанных действий банк вправе заключить с клиентом договор текущего банковского счета, осуществить регистрацию подписи владельца (владельцев) счета, включая снятие отпечатков пальцев, получить вносимые на счет суммы денежных средств (осуществление первого вклада), минимальный размер которой устанавливается банком, а также выдать чековую книжку при указании об этом в договоре текущего банковского счета. Условия договора текущего банковского счета, исключающие или ограничивающие ответственность работников банка за обманные действия или грубую небрежность, согласно ст. 1328 ГК Перу, признаются ничтожными[275]275
  Пункт 5 Регламента № 089-98.


[Закрыть].

Согласно ст. 226 Общего закона, существование договора текущего банковского счета доказывается любыми допустимыми законом способами, за исключением свидетельских показаний.

По договору текущего банковского счета банк принимает на себя следующие обязательства:

• принимать и немедленно зачислять на счет клиента поступающие суммы денежных средств, включая суммы наличных денежных средств или чеков;

• выдавать клиенту чековые книжки для снятия денежных средств со счета;

• предоставлять документы, необходимые для зачисления на счет денежных средств (совершения вкладов);

• обслуживать текущий банковский счет и ежемесячно предоставлять клиенту выписку о состоянии счета с правом клиента в течение 30 дней представить банку возражения касательно сведений в выписке (по истечении данного срока клиент считается подтвердившим остаток средств на счете);

• оплачивать чеки при условии предварительной проверки чека и наличии на счете достаточных денежных средств;

• не производить платежи по чекам при наличии оснований, предусмотренных законом, включая случаи видимых исправлений чека, подделки подписи, отсутствия денежных средств на счете, наличия судебного решения о запрете платежа, отзыва чека;

• при недостаточности денежных средств на счете производить частичную оплату чеков.

По договору текущего банковского счета владелец счета обязуется:

• обеспечивать наличие достаточных денежных средств на счете;

• хранить чековую книжку и принимать на себя ответсвенность в случае выставления чека от его имени с подделкой его подписи;

• надлежащим образом использовать чековую книжку;

• проставлять подпись на каждом выставляемом чеке, совпадающую с подписью, зарегистрированной банком при открытии текущего банковского счета;

• знакомиться с выписками о состоянии текущего банковского счета и немедленно ставить в известность банк о любой обнаруженной ошибке;

• возвращать не использованные за время действия договора текущего банковского счета чеки.

При дебетовом сальдо на счете банк в любой момент имеет право посредством извещения клиента в письменной форме потребовать погашения задолженности. По истечении 15 рабочих дней с момента получения клиентом извещения и при отсутствии его возражений банк вправе выставить на клиента переводной вексель на предъявителя в сумме задолженности по счету и процентов. При неплатеже по векселю, не требующему акцепта трассата, протест векселя регулируется ст. 228 Общего закона. При этом банк вправе закрыть текущий банковский счет после направления клиенту соответствующего извещения.

Институт банковской тайны получил закрепление в ст. 140–143 Общего закона. Так, ст. 140 устанавливает запрет учреждениям финансовой системы Перу, а также их работникам и лицам, занимающим руководящие должности, предоставлять какую-либо информацию об операциях по счетам клиентов этих учреждений. Нарушение банковской тайны влечет за собой уголовную ответсвенность, предусмотренную ст. 165 Уголовного кодекса Перу. Статья 141 Общего закона предусматривает, что нарушение банковской тайны применительно к трудовым отношениям, составляет тяжкий проступок.

Общий закон устанавливает случаи, на которые не распространяется запрет предоставления информации, составляющей банковскую тайну. Согласно ст. 140 Общего закона, исключение составляют случаи:

• когда клиент представил письменное разрешение на предоставление информации;

• предусмотренные ст. 142 и 143 Общего закона;

• раскрытия информации в целях борьбы с отмыванием денег. Согласно ст. 142 Общего закона, режим банковской тайны не распространяется на случаи представления информации:

• Управлению для использования в статистических целях, формирования денежной политики и ее соблюдения;

• иностранным банкам и кредитным учреждениям, с которыми устанавливаются или поддерживаются корреспондентские отношения;

• по запросу лиц, намеревающихся приобрести 30 % и более от акционерного капитала этого учреждения финансовой системы Перу;

• по запросу аудиторских компаний, а также компаний, специализирующихся на оценке риска.

Согласно ст. 143 Общего закона, режим банковской тайны не распространяется на случаи представления информации по запросу:

• суда в связи с производством по делу в отношении клиента учреждения финансовой системы Перу;

• прокурора Перу по делам о незаконном присвоениии денежных средств государственными служащими или лицами, осуществляющими управление и распоряжающимися государственными денежными средствами либо руководящими учреждениями, получающими государственное финансирование (экономическую поддержку);

• прокурора Перу или правительства государства, с которым заключено международное соглашение о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, наркотрафику и финансированию терроризма;

• председателя следственной парламентской комиссии;

• служащих Управления, действующих во исполнение своих служебных обязанностей.

Данный перечень носит исчерпывающий характер. Согласно статье 140 Общего закона, лица, не предоставившие информацию, составляющую банковскую тайну, лицам, не указанным в ст. 143 Общего закона, не могут привлекаться за это к ответственности. В свою очередь действия государственного органа или должностного лица, не названного в ст. 143 Общего закона, по запросу и понуждению к предоставлению информации, составляющей банковскую тайну, являются уголовно наказуемым деянием, согласно ст. 376 УК Перу, как злоупотребление должностными полномочиями.

Что касается противодействия отмыванию денег, п. 10 ст. 349 Общего закона относит к компетенции начальника Управления издание правовых актов в сфере противодействия легализации доходов, полученных незаконным путем. О подозрительных операциях учреждения финансовой системы Перу и их уполномоченные сотрудники должны в соответствии со ст. 140 Общего закона информировать Группу финансовой разведки Управления (Unidad de Inteligencia Financiera, UIF). Предоставление информации уполномоченному органу не может составлять основание для подачи искового заявления, в том числе о взыскании компенсации, против учреждения финансовой системы Перу и (или) ее служащих, предоставивших информацию.

Текущий банковский счет закрывается по инициативе банка либо по требованию клиента. Согласно Регламенту № 089-98, в договоре должны быть указаны случаи, когда банк вправе закрыть счет по собственной инициативе[276]276
  Пункт 6 Регламента № 089-98.


[Закрыть].

Банк вправе отказать клиенту в закрытии счета в случае, если по счету имеется отрицательное сальдо или клиент не исполнил обязательства по осуществлению платежей с данного счета[277]277
  Статья 228 Общего закона.


[Закрыть]. В случае если договором текущего банковского счета не предусмотрено иное, банк вправе устранить дебетовое сальдо по текущему счету клиента за счет средств клиента, имеющихся на иных счетах клиента в данном банке, в том числе в ходе осуществления банком процедуры закрытия текущего банковского счета.

При использовании клиентом чековой книжки банк вправе закрыть текущий банковский счет в следующих случаях:

• выставления клиентом чеков при отсутвии денежных средств на счете;

• отказа банка десять раз в течение года в оплате одного и более чеков по причине отсутствия или недостаточности денежных средств на счете;

• извещения банка о возбуждении в отношении владельца текущего банковского счета уголовного дела на основании осуществления им незаконной выдачи чеков или о начале гражданского процесса в связи с чеками, в оплате которых было отказано ввиду неплатежа;

• включения Управлением имени владельца текущего банковского счета в ежемесячно публикуемый Управлением отчет о закрытых банковских счетах[278]278
  Статья 183 Закона Республики Перу от 17 июня 2000 г. № 27287 «О ценных бумагах».


[Закрыть].

К основаниям прекращения договора текущего банковского счета относятся истечение срока действия договора; инициатива банка или владельца счета (при отсутствии дебетового сальдо либо обязательств по осуществлению платежей по счету); соглашение банка и владельца счета; решение компетентного государственного органа, включая судебное решение; недееспособность или смерть клиента – физического лица; прекращение клиентом – юридическим лицом предпринимательской деятельности, его реорганизация или ликвидация, включая признание банкротом; ликвидация банка.