Текст книги "Международное и зарубежное финансовое регулирование. Институты, сделки, инфраструктура. Часть 2"

5.15. Защита инвестора на финансовых рынках во Франции: обязанность финансового посредника по предоставлению информации

Защита инвестора является комплексной задачей, требующей законодательного регулирования на следующих уровнях:

• «эмитент – инвестор» – раскрытие эмитентом существенной информации позволяет инвестору принимать взвешенные и осознанные инвестиционные решения;

• «финансовые посредники – финансовый рынок» – посредством правил доступа на финансовый на рынок, предусматривающих получение лицензии, отсеиваются компании, не способные обеспечить должный уровень защиты инвестора;

• «финансовый посредник – инвестор» – посредством установления обязанностей финансового посредника по информированию клиентов и исполнению их поручений наилучшим образом обеспечивается защита инвесторов в рамках договорных отношений с финансовыми посредниками.

Далее будет рассмотрена более подробно обязанность предоставления информации, которая, по выражению ж.-ж. Дэгр, является «краеугольным камнем финансовых рынков, поскольку именно она делает из них нечто, отличающее их от игры в рулетку, и обеспечивает им доверие, без которого они не смогли бы привлечь инвесторов в количестве, достаточном для их эффективного функционирования»[454]454
  Daigre J.-J. La responsabilité civile de l’intermédiaire financier en matière d’ordre de bourse et de couverture // Banque et Droit. 2000. № 70. Р. 4.


[Закрыть]. Несмотря на то, что информация всегда была основой финансовых рынков, еще относительно недавно господствовал принцип, что финансовые посредники являются лишь техническим связующим звеном между инвесторами и финансовым рынком, в связи с чем не несут каких-то самостоятельных обязанностей по раскрытию информации. Ситуация во французском праве претерпела существенные изменения в связи с принятием Директивы Совета от 10 мая 1993 г. № 93/22/ЕС «Об инвестиционных услугах в сфере ценных бумаг»[455]455
  Council Directive 93/22/EEC of 10 May 1993 on investment services in the securities field, OJ L 141, 11.6.1993. Р. 27–46.


[Закрыть] и заменившей ее Директивы европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г. № 2004/39/ЕС «О рынках финансовых инструментов» (далее – Директива 2004 г.)[456]456
  Directive 2004/39/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on markets in financial instruments, OJ L 145, 30.4.2004. Р. 1–44.


[Закрыть], которые были проанализированы в параграфе 5.6. Директива 2004 г. была имплементирована во Франции путем внесения в 2007 г. изменений в Валютный и финансовый кодекс и Общий регламент AMF (см. параграф 5.14).

До этого понятие «обязательство предоставления информации» использовалось в судебной практике и доктрине, объединяя общее обязательство предоставления информации (obligation d‘information générale) и усиленное обязательство предоставления информации (obligation d‘information renforcée) или обязательство предостережения (devoir de mise en garde), которое появилось во французском праве в судебном решении «Буон» от 5 ноября 1991 г.[457]457
  Cass. Com., 5 novembre 1991, M. Jacques Buon c/ Banque populaire Bretagne-Atlantique // Bull. Civ. 1991. 89-18005.


[Закрыть] В этом знаменательном решении Коммерческая палата Кассационного суда установила, что финансовый посредник обязан вне зависимости от характера договорных отношений со своим клиентом информировать его о рисках, связанных со спе кулятивными операциями на срочном рынке, за исключением случаев, когда клиенту это уже известно. Эта правовая позиция была много раз повторена в решениях как судов первой инстанции, так и самого Кассационного суда. ее единственным изменением стало распространение сферы ее действия на все спекулятивные операции, а не только совершенные на срочном рынке. Исследователи одобряют подобное расширение правовой позиции, поскольку это «позволяет механизму обязанности предоставления информации работать и с инновационными операциями и новыми продуктами, которые, без сомнения, будут созданы с течением времени»[458]458
  Dumoulin L. Le devoir de mise en garde du banquier // Revue de Droit bancaire et financier. 2007. No. 6. Novembre – Dècembre. Р. 104.


[Закрыть].

Квалификация обязанности предоставления информации в качестве договорной поддерживалась на доктринальном уровне путем толкования данной обязанности как неявно выраженного договорного условия. В литературе отмечается, что «судьи время от времени вводят новые обязательства в договор: например, обязательство обеспечения безопасности было признано неявно выраженным договорным условием в договорах транспортировки, продажи, аренды»[459]459
  Poumarède М. Droit des obligations, Montchrestion, Lextenso Editions. 2011. Р. 346.


[Закрыть]. Сомнения в квалификации были развеяны решением Кассационного суда от 24 июня 2008 г., которое знаменует собой поворот судебной практики в области ответственности за профессиональные нарушения[460]460
  Cass. Comm., 24 juin 2008, Mme X c/ Caisse d’épargne et de prévoyance // Bull. Civil. 2008. IV. No. 127.


[Закрыть]. В этом деле встал вопрос, защищают ли нормы о профессиональном поведении только общий интерес или также и частный интерес клиентов финансовых посредников. До указанного решения профессиональные нарушения финансовых посредников могли быть объектом только дисциплинарной или административной ответственности со стороны финансового регулятора, так как считалось, что такие нарушения наносят ущерб только функционированию рынка. После данного решения инвестор вправе ссылаться в гражданском деле на нарушение финансовым посредником профессиональных норм. Кассационный суд считает, что такие обязанности финансовых посредников представляют собой договорные обязанности по отношению к их клиентам: таким образом, данные нормы имеют целью защиту не только общего интереса рынка, но и частного интереса клиента.

В случае несоблюдения обязанности предоставления информации финансовые посредники несут общую гражданско-правовую ответственность, условия возникновения которой предполагают наличие виновных действий, ущерба и причинно-следственной связи между ними.

Совершение финансовым посредником виновных действий является необходимым условием для его ответственности. Нужно иметь в виду, что виновные действия, необходимые для привлечения к дисциплинарной ответственности, не всегда достаточны для привлечения к гражданской ответственности[461]461
  Bonneau Th., Drummond F. Droit des marchés financiers // Economica. 2005. Р. 363; Bull. Joly Bourse, juillet-août 2004. Р. 445.; Boucard F. La violation d'une norme professionnelle constitue-t-elle une faute civile? // Revue droit bancaire et financier, juillet-août. 2004. Р. 273.


[Закрыть]. Бремя доказывания соблюдения обязанности предоставления информации несет финансовый посредник[462]462
  d'Hérouville J.-G. La notion d'investisseur averti // Banque et droit. janvier-février. 1998. No. 57. Р. 21.


[Закрыть]. Кассационный суд полагает, что «тот, на кого законом или договором возложена обязанность предоставления информации, должен доказать, что он ее исполнил»[463]463
  Cass. Com., 7 janv. 2004 // Banque et Droit. 2004. № 94. Р. 32, obs. H. de Vauplane et J.-J. Daigre.


[Закрыть]. Переложение бремени доказывания обосновано с практической точки зрения: финансовому посреднику намного проще доказать выполнение обязанности по предоставлению информации, имея необходимые записи, чем клиенту доказать неисполнение обязанности финансовым посредником.

Оценка причиненного ущерба является достаточно деликатным вопросом. Апелляционный суд Тулузы установил 11 января 1999 г. примерные границы возмещения ущерба, но это решение не было поддержано Кассационным судом, который посчитал, что оценка величины ущербы должна происходить с учетом обстоятельств дела, проводимых операций, размера долга клиента перед его финансовым посредником. Решение Апелляционного суда Парижа от 10 июня 2005 г. предполагает возможность определения размера ущерба[464]464
  CA Paris, 10 juin 2005, No. 03/21386.


[Закрыть]. В этом деле инвестиционный портфель мадам Боттон находился в управлении финансового посредника. Осторожная стратегия сменилась динамичной и спекулятивной, несмотря на то что клиентка не давала подобного распоряжения и не была проинформирована об этом. Смена стратегии повлекла за собой потерю ценности портфеля, возмещения этого ущерба и требовала истица. Апелляционный суд установил вину финансового посредника в нарушении обязательства предоставления информации. Однако суд не счел возможным возмещение ущерба, так как ни одна из позиций не была ликвидирована и, таким образом, размер ущерба не мог быть определен.

Согласно ст. 1151 Гражданского кодекса Франции, кредитор должен предоставить доказательства того, что причиненный ущерб является прямым и непосредственным результатом неисполнения договорной обязанности должником[465]465
  Poumarède M. Droit des obligations, Montchrestion, Lextenso Editions, 2011. Р. 352.


[Закрыть]. Кассационный суд в решении France Compensation Bourse c/Chevalier[466]466
  Cass. Com., 10 décembre 1996, France Compensation Bourse c/Chevelier // Bull. Joly Bourse. 1997. Р. 205.


[Закрыть] сформулировал важные уточнения относительно ответственности финансового посредника. Суд указал, что хотя финансовый посредник не исполнил свою обязанность предоставления информации о возможных последствиях операций на срочном рынке, он «только отнял шанс у своей клиентки избегнуть, путем принятия более разумного решения, риска, который в конечном итоге реализовался. Этот убыток представляет собой убыток, отличный от полученного в результате операций, проведенных по распоряжению клиентки»[467]467
  Ibid. Р. 206.


[Закрыть]. Согласно Юберу де Воплан, данное дело является первым случаем, когда Кассационный суд использует концепцию «потери шанса», чтобы ограничить ответственность фианансового посредника, и возвращает справедливое равновесие между ответственностью клиента и финансового посредника за счет возмещения убытка в меньшем размере, чем доход, на который рассчитывал клиент. В рассматриваемом случае, действительно, не очевидно, что клиент, будучи информированным должным образом о связанных с предполагаемыми операциями рисках, воздержался бы от их проведения. Кроме того, любое распоряжение о совершении сделки на срочном рынке является алеаторным в силу своей сущности и предполагает принятие риска убытка.

5.16. Правовое регулирование инвестиционных фондов в Люксембурге и Лихтенштейне

Люксембург и Лихтенштейн являются двумя признанными «европейскими гаванями» для инвестиционных фондов, в связи с чем анализ законодательства данных стран представляет большой практический интерес.

Инвестиционные фонды в Люксембурге регулируются Законом от 17 декабря 2010 г. «Об учреждениях коллективного инвестирования» (заменил Закон с аналогичным названием от 22 декабря 2002 г., далее – Закон 2010 г.) и документами Комиссии по надзору за финансовым сектором (далее – CSSF). Первая часть Закона 2010 г. регулирует UCITS, вторая часть – фонды, которые не соответствуют требованиям к UCITS. Не подпадают под действие части первой Закона 2010 г. следующие UCITS:

• закрытого типа;

• не осуществляющие публичного предложения в ЕС;

• предлагающие акции (в том числе котируемые на Люксембургской фондовой бирже) только за пределами ЕС;

• имеющие инвестиционную политику, позволяющую инвестировать 20 % и более чистых активов в иные активы, чем допустимы для UCITS, в венчурный капитал заимствовать на постоянной основе и для инвестиционных целей до 25 % чистых активов;

• являющиеся зонтичными фондами (см. далее), по крайней мере одно подразделение которых не подпадает под действие части первой Закона 2010 г. в силу инвестиционной политики и политики заимствований.

Для UCITS обязательно наличие управляющей компании, которая должна получить разрешение CSSF, которое выдается при соответствии следующим требованиям:

• первоначальный капитал на дату разрешения должен составлять 300 тыс. евро;

• заявление должно сопровождаться бизнес-планом с организационной структурой фонда;

• директора должны иметь хорошую репутацию и обладать достаточным опытом. Имена директоров, а также замещающих их лиц должны быть сообщены CSSF. Вопросы ведения бизнеса решаются по крайней мере двумя лицами, отвечающими установленным требованиям;

• при наличии тесных связей UCITS с другими лицами CSSF выдает разрешение только в том случае, если они не препятствуют эффективному осуществлению надзорных функций;

• управляющая компания должна предусмотреть адекватные процедуры управления, учета и внутреннего контроля.

Для удовлетворения нужд институциональных инвесторов предназначены специализированные инвестиционные фонды (далее – СИФ), регулируемые Законом от 13 февраля 2007 г. «О специализированных инвестиционных фондах». Возможность инвестирования в СИФ предоставлена только «информированным инвесторам», инвестирующим как минимум 125 тыс. евро или получающим оценку от регулируемой компании, подтверждающую их опыт и знания в управлении рисками своих инвестиций. СИФ должен иметь местный депозитарий и сертифицированного в Люксембурге аудитора. Активы СИФ должны составлять не менее 1,25 млн евро через 12 месяцев после получения разрешения. СИФ выпускает «предлагающий документ» (проспект эмиссии) и ежегодно готовит финансовую отчетность. Проспект должен содержать информацию, позволяющую инвестору сделать выводы об инвестиционной политике фонда и сопряженных с инвестициями рисках. Отчет представляется через шесть месяцев после окончания финансового года (двумя месяцами позже, чем для «обычного» фонда). В него входит бухгалтерский баланс, отчет о финансовых результатах, другая существенная информация об итогах деятельности фонда за год. Подготовки промежуточной отчетности в течение года не требуется. Стоимость чистых активов исчисляется ежегодно, но публиковать ее необязательно.

Инвестиционные фонды Люксембурга могут создаваться в договорной либо в корпоративной форме. К первым относятся взаимные фонды размещения (fonds соттип de placement, далее – FCP), которые похожи по своей структуре на британские юнит-трасты, и находятся под управлением управляющей компании, действующей от имени всех владельцев паев. FCP учреждается договором между управляющей компанией и банком-депозитарием. Инвесторы приобретают паи, подтверждающие права на часть неразделимой совокупности активов. FCP всегда требует наличия управляющей компании, которая должна располагаться в Люксембурге. В случае UCITS управляющая компания может располагаться в любом государстве – члене ЕС.

Корпоративная форма представляет собой инвестиционные общества с переменным капиталом (société d’investissement à capital variable, далее – SICAV), уставом которых предусмотрено, что размер уставного капитала всегда равен стоимости чистых активов этой компании. Капитал автоматически увеличивается или уменьшается в результате покупки или продажи ценных бумаг, при этом компании не требуется выполнять какие-либо формальности в связи с изменением уставного капитала. Инвесторы SICAV являются акционерами по смыслу законодательства и поэтому имеют право голоса на собраниях акционеров. Возможно также создание инвестиционных обществ с постоянным капиталом (société d’investissement à capital fixe, SICAF), но они менее популярны среди инвесторов.

Все виды инвестиционных фондов могут создавать «зонтичные фонды», представляющие два и более субфонда с различной инвестиционной политикой при условии, что учредительные документы содержат соответствующие положения и проспект эмиссии конкретизирует инвестиционную политику каждого субфонда. Права требования инвесторов каждого субфонда ограничены размером его активов, если иное не предусмотрено учредительными документами фонда. Требования к созданию зонтичных фондов устанавливаются CSSF.

Инвестиционные фонды в Лихтенштейне регулируются Законом от 19 мая 2005 г. «Об инвестиционных предприятиях» (далее – Закон 2005 г.).

К инвестиционным предприятиям, согласно Закону 2005 г., относятся два вида предприятий. Первый вид – инвестиционные фонды в форме коллективного доверительного управления. Они создаются путем заключения договора о доверительном управлении между неопределенным числом доверителей (инвесторов), каждый из которых владеет частью имущества фонда. Для учреждения инвестиционного фонда необходимо, чтобы инвестиционный фонд был включен в публичный реестр, его полный и сокращенный проспекты переданы на хранение в Службу по регистрации земель и государственной регистрации, и данные о том, что информация внесена в реестр, должны быть опубликованы в официальных изданиях. Второй вид – инвестиционные компании в форме обществ с ограниченной ответственностью с переменным или фиксированным капиталом. Инвестиционные компании также должны быть зарегистрированы, и информация о них внесена в государственный реестр.

Инвестиционные компании обязаны:

• действовать при предоставлении инвестиционных услуг справедливым, честным и профессиональным образом в интересах их клиентов;

• распределять клиентов по категориям и информировать клиентов о таком распределении;

• сопровождать все операции оформлением соответствующих документов в надлежащей форме. Клиенты должны иметь доступ к информации об инвестиционной компании и ее услугах, об условиях договора, финансовых инструментах, связанных с ними правах и рисках, ценах и соответствующих издержках, принципах предупреждения и разрешения конфликтов интересов;

• обладать достаточной информацией о финансовых обстоятельствах и инвестиционных целях, а также об опыте и знаниях клиентов в области инвестирования для того, чтобы рекомендовать клиентам подходящие им инвестиционные или финансовые услуги;

• вести запись операций в отношении всех финансовых инструментов, чтобы позволить Агентству Лихтенштейна по финансовым рынкам при необходимости восстановить ход проведения этих операций. Вся информация об операциях, связанных с предоставлением инвестиционных услуг, должна быть доступна Агентству Лихтенштейна по финансовым рынкам в течение пяти лет после их совершения;

• отчитываться перед клиентами об оказанных им услугах;

• разработать внутренние процедуры для определения конфликтов интересов и способов их предотвращения и разрешения;

• иметь соответствующую организационную структуру и надлежащие механизмы внутреннего контроля.

Каждое инвестиционное предприятие должно иметь полный проспект ценных бумаг, позволяющий инвестору детально оценить предлагаемые ему инвестиции и связанные с ними риски. Проспект должен быть составлен в письменной форме и предоставляться любому потенциальному инвестору до заключения договора. Закон 2005 г. предусматривает специальные нормы в отношении обязательности выпуска проспекта, применимые только к отдельным видам инвестиционных предприятий.

5.17. Правовое регулирование ипотечных ценных бумаг в Перу

Ипотечные ценные бумаги представляют собой один из наиболее распространенных и эффективных механизмов финансирования недвижимости. Данный вид ценных бумаг специальным образом регулируется перуанским правом.

Основными источниками правового регулирования ипотечных ценных бумаг в Перу являются следующие законы Республики Перу: от 17 июня 2000 г. № 27287 «О ценных бумагах» (далее – Закон о ценных бумагах)[468]468
  URL: http://spij.minjus.gob.pe


[Закрыть], Общий Закон от 5 декабря 1998 г. № 26702 «О финансовой системе и системе страхования» (далее – Общий закон)[469]469
  URL: http://www.bcrp.gob.pe


[Закрыть], от 4 января 2011 г. № 29637 «Об облигациях с ипотечным покрытием» (далее – Закон об облигациях)[470]470
  URL: http://spij.minjus.gob.pe


[Закрыть], а также регламенты Управления по банковскому делу, страховому делу и пенсионным фондам (далее – Управление) от 16 января 2001 г. № 020-2001 «Об оборотоспособных ипотечных закладных» и от 8 декабря 1999 г. № 108 1-99 «Об ипотечных облигациях»[471]471
  URL: http://www.sbs.gob.pe


[Закрыть].

Законодательство Перу предусматривает следующие виды ипотечных ценных бумаг.

1. Ипотечные векселя (letras hipotecarias) – данный вид ипотечных ценных бумаг закреплен Законом о ценных бумагах. В соответствии со ст. 269 указанного закона ипотечные векселя являются ценными бумагами с фиксированным доходом и прямой амортизацией. Обязательным условием выпуска ипотечных векселей является предоставление эмитентом ипотечного кредита. Выпуск ипотечных векселей могут осуществлять только банки. Закон о ценных бумагах устанавливает требование о предварительном получении банками соответствующего разрешения Управления. Банки обязаны вести реестр ипотечных векселей. Ипотечные векселя выпускаются при предоставлении эмитентом ипотечных кредитов физическим лицам, погашаемых ежемесячными вы платами сроком от 5 до 20 лет. Согласно Закону о ценных бумагах ипотечные векселя могут выпускаться в целях финансирования приобретения и (или) строительства жилых помещений, а также производственных, коммерческих и иных помещений. При этом если банк выдает ипотечный кредит, то посредством выпуска ипотечных векселей может финансироваться не более 75 % от стоимости недвижимого имущества или проекта строительства, тогда как остальная часть должна оплачиваться за счет собственных средств заемщика.

Договор ипотечного кредита подлежит обязательному нотариальному заверению. В договоре должна быть указана точная общая сумма, которую заемщик должен выплатить в качестве процентов, комиссии, амортизационных издержек и иных расходов. Следует отметить, что банковская комиссия не может включать расходы на страховые премии, регистрационные пошлины, налоги и т. д.

Ипотечные кредиты должны быть обеспечены ипотекой первого ранга. При этом оценку стоимости недвижимого имущества должен производить независимый эксперт. Закон о ценных бумагах предусматривает возможность досрочного выкупа заложенного недвижимого имущества посредством погашения полученного кредита денежными средствами либо ипотечным векселем той же серии и того же года.

Закон о ценных бумагах содержит императивную норму, предусматривающую серийный выпуск данного вида ипотечных ценных бумаг. Закон также предусматривает возможность эмиссии именных ипотечных векселей и ипотечных векселей на предъявителя. Они могут выпускаться как в национальной, так и в иностранной валюте.

В соответствии со ст. 270 Закона о ценных бумагах ипотечный вексель должен содержать следующие сведения:

• наименование и данные банка-эмитента;

• номинальную стоимость ценной бумаги;

• номер и серию ценной бумаги;

• дату выпуска;

• дату истечения срока векселя;

• процентную ставку;

• форму амортизации;

• стоимость купонов согласно установленной форме амортизации;

• подписи представителей банка-эмитента.

Банк выдает ипотечные векселя заемщику для их размещения на вторичном рынке либо осуществляет размещение самостоятельно по поручению заемщика. Банк является единственным обязанным лицом по выпущенным ипотечным векселям. В случае приостановления выплат по ипотечным векселям или в случае ликвидации банка, соответствующий выпуск ипотечных векселей и соответствующий портфель ипотечных кредитов передаются другому банку в соответствии с распоряжением Управления.

2. Оборотоспособные ипотечные закладные (títulos de credito ipotecario) представляют собой ценные бумаги, удостоверяющие залог определенного недвижимого имущества и обеспеченный этим ипотечным залогом кредит, выданный в пользу ее последнего держателя. Основными источниками правового регулирования оборотоспособных ипотечных закладных являются ст. 240–245 Закона о ценных бумагах, а также Регламент Управления от 16 января 2001 г. № 020-2001 «Об оборотоспособных ипотечных закладных».

Оборотоспособные ипотечные закладные выдаются собственникам недвижимого имущества государственным органом, осуществляющим регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на основании ходатайства собственника (ст. 240 Закона о ценных бумагах). При этом обращению в названный государственный орган должны предшествовать оценка недвижимости независимым оценщиком и нотариальное заверение обременения указанного недвижимого имущества ипотечным залогом. Установленная для обеспечения денежного кредита ипотека должна быть первого уровня.

Оборотоспособные ипотечные закладные также могут выпускаться финансовыми учреждениями при соблюдении требования об обязательной регистрации ипотеки с последующим размещением ценных бумаг на вторичном рынке для рефинансирования ипотечных кредитов.

В соответствии со ст. 241 Закона о ценных бумагах оборотоспособная ипотечная закладная должна содержать следующие сведения:

• наименование «оборотоспособная ипотечная закладная» и номер закладной;

• дату и место выдачи;

• сведения о собственнике обременяемого ипотечным залогом недвижимого имущества, по требованию которого выдается оборотоспособная ипотечная закладная;

• сведения о недвижимом имуществе, которое обременяется ипотекой, и его стоимость по результатам независимой экспертной оценки;

• дату нотариального заверения ипотеки и сведения о нотариусе;

• имя и подпись служащего государственного органа, осуществляющего регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Кроме того, на оборотоспособной ипотечной закладной должно быть оставлено место для внесения сведений об ипотечном кредите, который обеспечивается данной закладной, а также для проставления передаточных надписей. Статья 242 Закона о ценных бумагах предусматривает, что проставление первой передаточной надписи должно сопровождаться указанием в самой закладной сведений об обеспечиваемом ипотечном кредите, сроке его погашения, процентах и условиях предоставления кредита. Первый индоссат может запретить дальнейшее индоссирование закладной. Как правило, первым индоссатом является банк, выдавший ипотечный кредит, который имеет преимущество перед остальными кредиторами собственника обремененного ипотекой недвижимого имущества, вне зависимости от природы или происхождения задолженности собственника названного имущества перед третьими лицами и независимо от начала конкурсного производства в отношении собственника.

Первоначальный (основной) должник обязуется выплатить общую сумму кредита, указанного в оборотоспособной ипотечной закладной, в пользу держателя закладной на предусмотренных в ней условиях. Выплаты осуществляются в указанные в закладной даты. В свою очередь держатель обязан подтвердить должнику осуществление выплат.

Согласно ст. 243 Закона о ценных бумагах, однократное неисполнение должником своих обязательств предоставляет держателю закладной право потребовать в письменной форме исполнения в размере всех причитающихся платежей по ипотечному кредиту. если иное не указано в закладной, местом исполнения обязательства по оплате кредита является домицилий должника.

Согласно Регламенту Управления от 16 января 2001 г. № 020-2001 «Об оборотоспособных ипотечных закладных», должник может с согласия кредитора выдать специальную безотзывную доверенность банку иному, чем указан в закладной. Данная доверенность предоставляет получившему ее банку право в случае неисполнения должником своих обязательств, по ходатайству последнего держателя закладной осуществить продажу во внесудебном порядке обремененного ипотекой недвижимого имущества. При этом обремененное ипотекой недвижимое имущество должно быть продано по цене, эквивалентной не менее 75 % от стоимости, указанной в закладной.

3. Ипотечные сертификаты (cédillas hipotecarias) – регулируются ст. 271 и 272 Закона о ценных бумагах. Ипотечные сертификаты могут выпускаться банками с разрешения Управления. Целью выпуска ипотечных сертификатов является рефинансирование ипотечных кредитов. Ипотечные сертификаты должны выпускаться на срок более одного года. Досрочное погашение ипотечных сертификатов не допускается. Ипотечные сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Закон о ценных бумагах устанавливает свободное обращение ипотечных сертификатов, которые могут размещаться как путем открытой, так и закрытой подписки. Ипотечный сертификат должен содержать следующие сведения:

• наименование «ипотечный сертификат», дату и место выпуска;

• общую сумму сертификата и срок ее выплаты, а также срок выплаты процентов по купонам;

• указание на то, что сертификат не может быть погашен до истечения срока выплаты его суммы;

• сведения об эмитенте сертификата и подпись его представителя.

4. Облигации, выплаты по которым осуществляются за счет поступлений по ипотечным кредитам (bonos titulizados) – согласно ст. 262 Закона о ценных бумагах, данные облигации выпускаются в порядке секьюритизации посредством передачи банком требований по ипотечным кредитам специально созданному акционерному обществу, которое выпускает под эти требования облигации.

Ипотечные облигации (bonos hipotecarios) – ценные бумаги, предоставляющие своим владельцам права требования, обеспеченные как уже существующими, так и будущими ипотечными кредитами. Основными источниками правового регулирования ипотечных облигаций являются ст. 221 Общего закона и регламенты Управления от 8 декабря 1999 г. № 108 1-99 и от 7 апреля 2000 г. № 250-5000, которые содержат требования к порядку выпуска и размещения ипотечных облигаций.

Статья 221 Общего закона предоставляет право банкам выдавать ипотечные кредиты и в связи с этим выпускать ипотечные облигации на основании разрешения Управления. Ипотечные облигации могут выпускаться в национальной или иностранной валюте путем открытой или закрытой подписки. Ипотечные облигации используются для долгосрочного финансирования приобретения, строительства и (или) работ по улучшению недвижимого имущества. Ипотечные облигации могут выпускаться на сумму не более размера ипотечных кредитов, которые являются обеспечением ипотечных облигаций. Ипотечные облигации должны обеспечиваться правами требования по кредитам с ипотекой первого ранга. Договоры ипотечного кредитования должны прямо предусматривать отделение обеспечения кредитного обязательства от остальных активов должника. Кроме того, на случай неисполнения своих обязательств должник обязан выдать банку специальную безотзывную нотариально заверенную доверенность на продажу во внесудебном порядке заложенного недвижимого имущества.

Продажа заложенного недвижимого имущества может иметь место только на основании нотариально заверенного документа, подтверждающего неисполнение должником своего обязательства. Вышеназванное имущество может быть продано по цене не ниже 75 % от стоимости, в которую оно было оценено независимым экспертом на день заключения кредитного договора. если недвижимое имущество не будет продано в течение 60 календарных дней, то оно подлежит реализации в судебном порядке.

5. Облигации с ипотечным покрытием (bonos hipotecarios cubiertos) – оборотоспособные ценные бумаги, предоставляющие своим владельцам права требования, обеспеченные ипотечными кредитами. Ипотечные облигации регулируются Законом об облигациях. Эмиссия ипотечных облигаций осуществляется банками на основании разрешения Управления в национальной или иностранной валюте посредством открытой или закрытой подписки. Один выпуск должен включать не менее десяти облигаций. Не допускается установление каких-либо ограничений свободной передачи ипотечных облигаций.

Ипотечное покрытие (activos de respaldo) должно отвечать следующим требованиям:

• ипотечные кредиты должны быть действительными и иметь периодичную амортизацию;

• должник по ипотечному кредиту должен относиться к нормальной категории или к категории потенциального риска (в соответствии с критериями Управления)

• бухгалтерская стоимость кредита не должна превышать 80 % от стоимости заложенного недвижимого имущества.

Покрытием может являться выданный кредит, в обеспечение которого еще не было заложено недвижимое имущество, но оно находится в процессе выделения или регистрации.

Основные отличия облигаций с ипотечным покрытием от ипотечных облигаций состоят в следующем:

• ипотечные облигации могут обеспечиваться будущими ипотечными кредитами; облигации с ипотечным покрытием должны обеспечиваться только действительными ипотечными кредитами;

• покрытие по облигациям с ипотечным покрытием могут составлять помимо ипотечных кредитов также денежные средства и ценные бумаги, если общая сумма иного покрытия не превышает 30 % от общей суммы покрытия; вопросы иного покрытия ипотечных облигаций прямо не регулируются;