Текст книги "Международное и зарубежное финансовое регулирование. Институты, сделки, инфраструктура. Часть 2"

Любой зарегистрированный брокер или дилер, являющийся членом FINRA или другой саморегулируемой организации, признается приемлемым лицом (eligible person) для целей членства в NASDAQ.

К заявлению о членстве прилагаются описание предполагаемой торговой деятельности на NASDAQ, копия последней заверенной аудиторами финансовой отчетности, описание организационной структуры, коммуникационных и операционных систем заявителя, заявление об отсутствии применения к заявителю и его должностным лицам в течение десяти лет административных расследований и санкций, копия договора или соглашения об осуществлении клиринга и расчета по сделкам, совершаемым на NASDAQ, описание источников и размера капитала (для получающих статус маркетмейкера), описание процедур внутреннего контроля, перечень лиц, которые будут осуществлять деятельность от имени заявителя, отчеты о проверках, проводившихся саморегулируемыми организациями.

Основаниями для отказа в членстве могут являться, в частности, неспособность заявителя следовать правилам и иным нормам NASDAQ, SEC или предшествующие их нарушения, несоблюдение требований SEC к размеру чистого капитала, имевшиеся процедуры несостоятельности в течение последних трех лет, отсутствие необходимых лицензий и регистраций.

Лица, которые будут осуществлять операции от имени члена NYSE (принципалы, представители), должны сдать квалификационный экзамен и быть зарегистрированы NYSE по соответствующему направлению торговой деятельности. Каждый член NYSE должен иметь как минимум двух зарегистированных принципалов.

Все члены NASDAQ обязаны соблюдать правила ведения бизнеса в части общих стандартов честности и добросовестности, правил обслуживания клиентов, включая порядок исполнения приказов, торговли за свой счет, обеспечение раздельного учета активов клиентов и собственных активов, исключение недобросовестных практик обслуживания клиентов, предоставление выписок по счетам, хранение записей и книг, рассмотрение претензий клиентов. Правила NASDAQ требуют от члена проявления «разумной заботливости» (reasonable diligence) при исполнении приказов клиентов, что означает необходимость установления наилучшего доступного по цене рынка (best available market) и отсутствие посредника между членом NYSE и наилучшим доступным рынком при исполнении приказа клиента, если только это не снижает расходы клиента.

Правила торговли

Торговля на бирже осуществляется через Рыночный центр NASDAQ (Nasdaq Market Center), представляющий собой автоматизированную систему для исполнения приказов и формирования отчетов (далее – биржевая система). Для направления приказов в биржевую систему член NASDAQ должен быть зарегистрирован как участник системы – маркетмейкер, ECN или фирма по вводу приказов (order entry firm). Типы приказов, которые могут направляться участниками системы, в целом сходны с типами приказов NYSE (были рассмотрены ранее). Поступающие в биржевую систему приказы считаются системными приказами (system orders) и подлежат исполнению против встречных приказов участников системы на условиях анонимности. NASDAQ раскрывает информацию о сторонах сделки в случае, когда зарегистрированное клиринговое агенство перестает действовать в качестве участника либо не гарантирует расчет по сделке, по решению суда, с согласия обеих сторон сделки, а также при исполнении конкурирующей котировки.

Правила NASDAQ допускают спонсируемый доступ к биржевой системе под ответственность члена и его обязанность обеспечить реализацию процедур надзора и мониторинга за операциями спонсируемого участника в целях соблюдения применимого федерального законодательства, правил SEC и NASDAQ. В этих целях соглашение между членом NASDAQ и спонсируемым участником должно предусматривать следующие обязательства последнего:

• оперативно предоставлять по запросу спонсирующего члена книги, записи и финансовую информацию;

• осуществлять торговую деятельность в пределах кредитных, продуктовых или других финансовых лимитов, установленных спонсирующим членом;

• обеспечивать безопасный технологический доступ к биржевой системе с участием уполномоченных и подготовленных лиц;

• признавать право спонсирующего члена или NASDAQ незамедлительно прекращать спонсируемый доступ при возникновении серьезного риска для спонсирующего члена или целостности рынка.

Правила на случай дефолта

Правила NASDAQ содержат сходные с Правилами NYSE положения, касающиеся принудительного прекращения контрактов и принудительной покупки (buy-in). Кроме того, Правила NASDAQ допускают принудительную продажу ценных бумаг (sell-out) продавцом при неспособности покупателя принять поставку ценных бумаг в соответствии с условиями контракта. Об осуществлении принудительной продажи покупатель должен быть уведомлен продавцом в день такой продажи, но не позднее окончания рабочего дня, с указанием брокера (дилера), за чей счет и риск были проданы ценные бумаги, их количества и цены продажи.

Правила листинга

Правилами NASDAQ к эмитенту предъявляются требования финансового характера (в зависимости от рынка) и требования к корпоративному управлению (по смыслу аналогичны требованиям, предъявляемым NYSE).

Для включения в листинг NASDAQ Global Market минимальная цена предложения должна составлять не менее 4 дол., количество акций в публичном владении – не менее 1,1 млн, количество владельцев полных лотов – не менее 400. Кроме того, эмитент должен соответствовать одному из следующих стандартов:

• стандарт «доход» – не менее 1 млн дол. ежегодного дохода за последний год или каждые два из последних трех лет; акционерный капитал – не менее 15 млн дол.; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций – не менее 8 млн дол; наличие не менее трех зарегистрированных и активных маркетмейкеров;

• стандарт «акционерный капитал» – не менее 30 млн дол.; срок деятельности – не менее двух лет; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций не менее 18 млн дол; наличие не менее трех зарегистрированных и активных маркетмейкеров;

• стандарт «рыночная стоимость» – 75 млн дол. – рыночная стоимость включенных в листинг ценных бумаг; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций – не менее 20 млн дол.; наличие не менее четырех зарегистрированных и активных маркетмейкеров;

• стандарт «совокупные активы или выручка» – совокупные активы и выручка за последний год или за любые два из трех последних лет – 75 млн дол.; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций – не менее 20 млн дол; наличие не менее четырех зарегистрированных и активных маркетмейкеров.

Для включения в листинг NASDAQ Capital Market минимальная цена предложения должна составлять не менее 4 дол., количество акций в публичном владении – не менее 1,1 млн, количество владельцев полных лотов – не менее 300, не менее трех зарегистрированных и активных маркетмейкеров; в случае ADR – не менее 400 тыс. выпущенных расписок. Кроме того, эмитент должен соответствовать одному из следующих стандартов:

• стандарт «акционерный капитал» – не менее 5 млн. дол.; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций не менее 15 млн. дол.; срок деятельности – не менее двух лет;

• стандарт «рыночная стоимость» – 50 млн дол. – рыночная стоимость включенных в листинг ценных бумаг; акционерный капитал – не менее 4 млн дол.; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций – не менее 5 млн дол.;

• стандарт «чистый доход» – не менее 750 тыс. дол. чистого дохода за последний год или каждые два из последних трех лет; акционерный капитал не менее 4 млн дол.; рыночная стоимость находящихся в публичном владении акций не менее 5 млн дол.

6.4. Правовое регулирование бирж и торговых систем в европейском праве. Общая характеристика правил лондонской фондовой биржи и биржи EURONEXT

С принятием Директивы европейского парламента и Совета ЕС от 21 апреля 2004 г. № 2004/39/ЕС «О рынках финансовых инструментов» (далее – Директива 2004 г.)[549]549
  Directive 2004/39/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on markets in financial instruments, OJ L 145, 30.4.2004. Р. 1–44; Зубченко Л. А. Новая Директива ЕС об инвестиционных услугах // Банки: Мировой опыт. 2003. № 5. C. 54.


[Закрыть] был установлен целостный правовой режим торговли финансовыми инструментами независимо от способа ее организации. Несмотря на наличие в Директиве 2004 г. двух понятий «регулируемый рынок» (regulated market) и «многосторонняя торговая система» (multilateral trading facility), оба они отражают одинаковый подход, заключающийся в признании системой как юридически-технологического комплекса отношений (совокупность правил и технических средств совершения сделок), так и только юридического. Рынок, основанный только на совокупности правил, регулирующих вопросы членства, допуска инструментов к торгам, торговли между участниками, предоставления отчетов и, если применимо, обязанности по обеспечению прозрачности, является регулируемым рынком или MTF в значении Директивы 2004 г., а сделки, заключенные в соответствии с такими правилами, считаются заключенными в системе регулируемого рынка или MTF.

Регулируемый рынок и MTF определяются посредством выделения следующих признаков:

• многосторонняя система, которой управляет и (или) функционирование которой обеспечивает оператор рынка (для регулируемого рынка) либо услуги которой предоставляет инвестиционная фирма или оператор рынка (для MTF);

• сведение вместе или способствование сведению многочисленных третьих лиц, выражающих заинтересованность в купле или продаже финансовых инструментов (для регулируемого рынка), либо только интересов третьих лиц в покупке или продаже финансовых инструментов (для MTF)[550]550
  Отличие объясняется тем, что в случае бирж торговля финансовыми инструментами может осуществляться с определением сторон сделки до ее совершения (адресная сделка) или после ее совершения при совпадении условий поручений на покупку и продажу финансовых инструментов (безадресная сделка), тогда как в случае MTF сделки, как правило, безадресные.


[Закрыть];

• сведение третьих лиц или их интересов осуществляется в соответствии с недискреционными правилами, предполагающими совершение сделок в системе с использованием определенных технологических средств и отсутствие у участников возможности совершать сделки в системе по своему усмотрению. Наличию у системы недискреционных правил придается важная роль и в Регламенте европейского парламента и Совета ЕС от 17 июня 2008 г. № 593/2008 «О праве, применимом к договорным обязательствам»[551]551
  O.J. L 177, 4.7.2008. Р. 6–16.


[Закрыть], который предусматривает, что в отсутствие избранного права договор, заключенный в рамках многосторонней системы в соответствии с недискреционными правилами, все положения которых подчинены одному праву, регулируется таким правом;

• в результате сведения третьих лиц или их интересов происходит заключение договора в отношении финансовых инструментов, в том числе допущенных к торгам (для регулируемого рынка), в соответствии с правилами системы.

В отношении деятельности MTF Директива 2004 г. устанавливает следующие требования (ст. 13, 14, 26, 29, 30):

• соответствие общим организационным требованиям к деятельности инвестиционных фирм (см. параграф 5.6);

• наличие прозрачных и недискреционных правил, а также объективных критериев для эффективного выполнения поручений;

• наличие прозрачных правил относительно критериев определения финансовых инструментов, торговля которыми может осуществляться в MTF;

• обеспечение доступа к достаточному объему общедоступной информации, на основании которой пользователи могут формировать инвестиционные суждения, с учетом характера пользователей и типов торгуемых инструментов;

• наличие прозрачных правил, основанных на объективных критериях, регламентирующих предоставление доступа к MTF;

• информирование пользователей об их обязанностях в отношении расчета по сделкам, совершаемым в MTF;

• обеспечение незамедлительного исполнения распоряжений компетентного органа о приостановке или прекращении торгов финансовым инструментом;

• внедрение и поддержание эффективных механизмов и процедур для осуществления постоянного контроля за соблюдением правил MTF пользователями системы, осуществление контроля за сделками в целях выявления случаев нарушения правил MTF, условий торгов или норм поведения, которые могут приводить к злоупотреблениям на рынке, а также сообщение информации о выявленных существенных нарушениях в компетентный орган;

• опубликование до совершения сделок текущих цен предложения на покупку и продажу и глубину заинтересованности в заключении сделок по этим ценам, которые объявляются через MTF в отношении акций, допущенных к торгам на регулируемом рынке. Информация должна публиковаться на разумной коммерческой основе и постоянно в обычное время проведения торгов;

• опубликование после совершения сделок информации о цене, объеме и времени заключения сделок в MTF, в отношении акций, допущенных к торгам на регулируемом рынке. Информация о таких сделках должна публиковаться в режиме, максимально приближенном к реальному времени, на разумных коммерческих условиях, за исключением случая раскрытия информации о сделках в MTF в рамках систем регулируемого рынка. Компетентный орган вправе предоставить оператору MTF разрешение на отсрочку публикации информации о сделках исходя из их типа или объема.

Директива 2004 г. гарантирует в пределах ЕС свободу предоставления услуг MTF при условии информирования компетентного органа государства происхождения оператором MTF (ст. 31), трансграничное дистанционное участие в MTF или удаленный доступ к MTF инвестиционных фирм в случае, когда порядок совершения сделок не требует физического присутствия сторон (ст. 33).

В отношении деятельности регулируемых рынков Директива 2004 г. устанавливает следующие требования (раздел III):

• получение разрешения компетентного органа при условии предоставления оператором рынка всей необходимой информации, в том числе программы операционной деятельности;

• наличие у оператора рынка в момент получения разрешения и на постоянной основе достаточных финансовых ресурсов, обеспечивающих его стабильную работу с учетом характера и объема сделок, а также характера и степени рисков;

• наличие у оператора рынка лиц, осуществляющих фактическое управление деятельностью и функционированием регулируемого рынка, обладающих достаточно хорошей репутацией и опытом. Оператор рынка обязан сообщать компетентному органу о персональном составе своего руководства и получать согласие на его изменение;

• соответствие реальных владельцев рынка (его оператора) установленным требованиям, раскрытие компетентному органу информации о реальных владельцах рынка (его оператора), изменениях их состава, а также получение согласия компетентного органа на такие изменения;

• наличие механизмов выявления и предотвращения конфликта интересов;

• наличие процедур и систем управления рисками, их выявления и минимизации;

• наличие механизмов обеспечения бесперебойного технического функционирования системы;

• наличие прозрачных и недискриминационных правил и процедур организации торгов, объективных критериев эффективного выполнения приказов;

• наличие механизма эффективного и своевременного исполнения сделок;

• наличие четких и прозрачных правил допуска финансовых инструментов к торгам, обеспечивающих добросовестное, упорядоченное и эффективное ведение торгов и свободное обращение обращающихся ценных бумаг. Оператор рынка может приостановить или прекратить торги финансовым инструментом, который более не отвечает правилам регулируемого рынка, с последующим уведомлением об этом компетентного органа;

• наличие механизмов проверки соблюдения эмитентами обращающихся ценных бумаг, допущенных к торгам на регулируемом рынке, своих обязанностей в отношении первоначального, текущего или специального раскрытия информации;

• наличие механизмов, обеспечивающих членам или участникам рынка доступ к раскрываемой информации;

• наличие механизмов, обеспечивающих регулярную проверку соблюдения требований допуска финансовых инструментов к торгам;

• наличие прозрачных, основанных на объективных критериях недискриминационных правил доступа (членства), определяющих права и обязанности членов или участников, возникающих на основании документов об учреждении и управлении регулируемым рынком, правил совершения сделок на рынке, профессиональных стандартов, правил и процедур расчета по сделкам на регулируемом рынке. Правила доступа (членства) должны обеспечивать возможность непосредственного или дистанционного участия в торгах;

• наличие эффективных механизмов и процедур осуществления оперативного контроля за соблюдением правил регулируемого рынка их членами и участниками;

• осуществление мониторинга сделок членов и участников рынка в целях выявления нарушений правил, условий торгов или норм поведения, которые могут приводить к злоупотреблениям на рынке, а также информирование компетентного органа о выявленных существенных нарушениях;

• опубликование информации до и после совершения сделок в порядке, аналогичном порядку, установленному для MTF.

Директива 2004 г. гарантирует в пределах ЕС свободу предоставления доступа к регулируемым рынкам при условии информирования компетентного органа государства происхождения оператором рынка, а также трансграничное дистанционное участие в торгах (ст. 42).

Крупнейшими европейскими регулируемыми рынками, действующими в соответствии с Директивой 2004 г., являются Лондонская фондовая биржа, биржа Euronext и Франкфуртская фондовая биржа (см. параграф 6.5).

Лондонская фондовая биржа (далее – LSE) является одной из старейших бирж (основана в 1802 г.), крупнейшей в европе по объему ценных бумаг иностранных эмитентов и рыночной капитализации. В 2000 году LSE стала публичной компанией, ее акции были размещены на самой бирже в 2001 г. Крупнейшим акционером LSE является NASDAQ (28,75 % акций), но LSE сохраняет свою самостоятельность, представляя собой группу, включающую в себя кроме LSE итальянские рынки, MTF Turqouise и специализированные информационные и IT-компании. LSE является «признанной инвестиционной биржей» (recognised investment exchange) в соответствии со ст. 290 и 292 Закона о финансовых услугах и рынках 2000 г. и Положением «Закон о финансовых услугах и рынках 2000 (Требования к признанию инвестиционных бирж и клиринговых палат)» 2001 г. (см. параграф 6.2). Общую правовую основу LSE составляет подчиненный английскому праву Свод правил (LSE Rulebook, далее – Правила LSE), включающий Основные правила (Core rules), Правила торговли в книге приказов (Order Book Trading Rules), Правила торговли вне книги приказов (Off Order Book Trading Rules), Правила маркетмейкинга (Market Making Rules), Правила клиринга, расчета и выплат (Settlement, Clearing and Benefit Rules), Процедуры соблюдения норм и правил (Compliance), Правила на случай дефолта (Default rules). Порядок листинга ценных бумаг на Лондонской фондовой бирже (подробно проанализирован в параграфе 5.9) регулируется Правилами листинга FSA[552]552
  См. также: Буркова А. Ю. Изменения в правилах ведущих бирж мира и листинге ценных бумаг // Управление корпоративными финансами. 2012. № 1. С. 2–9; Стефанишин С. С., Козловский В.В. Современные правила и тенденции допуска к обращению российских ценных бумаг на иностранных торговых площадках // Банковское право. 2011. № 5. С. 69–73; Азимова Л. Публичное предложение квалифицированного инвестора: новые правила размещения в Великобритании и их влияние на правила AIM // Вестник НАУФОР. 2006. № 3. С. 53–55.


[Закрыть]. Рассмотрим далее отдельные положения Правил LSE[553]553
  Текст доступен в Интернете по адресу: URL: www.europeanequities.com


[Закрыть].

Правила LSE выделяют несколько категорий членов: полный член (full memeber firm), общий клиринговый член (General Clearing Member), на которого не распространяются Торговые правила, Правила маркетмейкинга, а также маркетмейкер, на которого не распространяются Правила торговли в книге приказов и Прави ла клиринга, расчета и выплат. Общим является термин «членская фирма» (memeber firm), который объединяет все категории членов LSE. Членская фирма должна иметь соответствующее разрешение согласно британскому или иностранному законодательству, либо иным образом регулироваться по вопросам достаточности капитала, пригодности руководства и персонала.

Членская фирма должна обеспечивать на постоянной основе:

• надлежащие процедуры исполнения приказов, ведения записей, формирования отчетов и осуществления расчета;

• наличие персонала, обладающего достаточными знанием, опытом, подготовленностью и компетенцией;

• наличие достаточных процедур внутреннего контроля;

• наличие одного или более служащих по обеспечению соблюдения норм и правил.

Членская фирма обязана соблюдать Правила LSE (в отношении своих служащих обеспечивать соблюдение ими обязательств, вытекающих из Правил LSE), их изменения, любое требование, решение или указание LSE, уведомлять LSE о проблемных ситуациях, изменениях в своем статусе, сохранять записи о совершенных сделках в течение трех лет.

Правила торговли в книге приказов

Сделки совершаются автоматически посредством записей в книге приказов. Каждый приказ или котировка членской фирмы должны быть твердыми (исключение составляет случай принудительной отмены (enforced cancellation) ошибочных приказов) и подчинены условиям, касающимся прав на выплаты, действующим во время исполнения приказа или котировки. Членская фирма несет ответственность за все отправленные от своего имени электронные сообщения и приказы, а также обязана иметь достаточные средства и процедуры для предотвращения направления в торговую систему ошибочных приказов и котировок. Членская фирма может предоставить своим надежным клиентам возможность прямого или спонсируемого доступа к торговой системе от имени и под ответственность членской фирмы. При этом членская фирма вправе ограничивать доступ клиента к торговой системе и исключать направленные клиентом приказы без его согласия из числа исполняемых приказов. LSE может отказать в предоставлении клиенту членской фирмы прямого или спонсируемого доступа к торговой системе, а также в одностороннем порядке ограничить или прекратить такой доступ, если это необходимо для обеспечения надлежащего функционирования рынка.

Правила на случай дефолта

Данные правила действуют в отношении контрактов, которые на время объявления дефолта, в том числе по инициативе LSE, не были исполнены. Членская фирма, в отношении которой объявлен дефолт, лишается в силу этого членства в LSE (с правом обжалования), но продолжает нести обязательства, согласно Правилам, на случай дефолта.

В случае дефолта LSE назначает одного или нескольких представителей с правом осуществлять необходимые юридически значимые действия, включая определение ликвидационной стоимости сделки (hammer price), которая в случае допущенных к торгам ценных бумаг представляет собой среднюю рыночную цену или цену закрытия торгов до объявления дефолта, и подлежащих уплате (получению) нетто-сумм, выраженных в одной валюте (фунтах стерлингов или сумме эквивалентной валюты).

Биржа Euronext появилась в 2000 г. в результате объединения в холдинговую группу Парижской, Брюссельской и Амстердамской бирж, присоединения в 2001 г. Лондонской международной биржи финансовых фьючерсов и опционов, а в 2002 г. Португальской фондовой биржи. В 2007 году произошло слияние Euronext и NYSE с созданием группы NYSE Euronext.

Euronext функционирует в ЕС как группа бирж, каждая из которых регулируется соответствующим национальным законодательством. Общую правовую основу составляет Свод правил (Euronext Rulebooks, далее – Правила Euronext), состоящий из двух книг – Книга I «Гармонизированные рыночные правила» (Book I Harmonised market rules) и Книга II «Негармонизированные рыночные правила» (Book II Non-Harmonised market rules), действующие для бирж Амстердама, Брюсселя, Лиссабона, Лондона и Парижа. Гармонизированные правила исходят из подчинения Правил Euronext в части сделок, совершаемых на отдельных биржах (соответствующие рынки Euronext), праву, регулирующему соответствующий рынок. Таким образом, в зависимости от сделки Правила Euronext могут быть подчинены голландскому, бельгийскому, португальскому, французскому или английскому праву. Рассмотрим далее отдельные положения Гармонизированных правил[554]554
  Текст доступен в Интернете по адресу: URL: www.europeanequities.com


[Закрыть].