Текст книги "Международное и зарубежное финансовое регулирование. Институты, сделки, инфраструктура. Часть 2"

Членство в Euronext возникает в силу заключения соглашения о допуске (Admission Agreement), заключаемого с кандидатом, соответствующим критериям участия, при его одобрении соответствующей биржей (Relevant Euronext Market Undertaking). В отношении иностранных участников требуется:

• наличие лицензии на осуществление деятельности на финансовом рынке;

• демонстрация пригодности бизнеса для допуска в члены;

• наличие персонала (ответственные лица и трейдеры) с необходимыми квалификацией и опытом;

• соответствие техническим требованиям;

• удовлетворительный режим регулирования в юрисдикции кандидата, предполагающий осуществление надзора за инвестиционной деятельностью и сотрудничество между надзорными органами государства происхождения кандидата и государства происхождения биржи.

Член Euronext обязан соблюдать Правила Euronext, соглашение о допуске и иные соглашения, уплачивать комиссии и взносы, обеспечивать возможность выездных проверок со стороны Euronext, соблюдать технические требования, письменно уведомлять Euronext о существенном изменении ранее предоставленной информации, о любых фактах и обстоятельствах, которые могут затрагивать статус члена Euronext или его торговую деятельность, о начале процедур несостоятельности (банкротства), незамедлительно уведомлять о приостановлении или прекращении клирингового соглашения, внедрять и поддерживать процедуры внутреннего контроля. Каждый член Euronext обязан также назначить для осуществления клиринга сделок клиринговую палату, которой в случае выполнения функций центрального контрагента является LCH.Clearnet SA (регулирование деятельности на примере британской компоненты рассмотрено в параграфе 6.3).

Доступ к участию в торгах

Гармонизированные правила Euronext предусматривают возможность кросс-членства (cross-membership), под которым понимается возможность участия в торгах Euronext членов других регулируемых рынков, с которыми заключены соответствующие соглашения (cross-membership agreements). Кросс-членство предполагает обязательность правил соответствующего рынка Euronext для члена другого регулируемого рынка с учетом изменений, внесенных соглашением о кросс-членстве. Также возможен удаленный доступ к участию в торгах посредством электронного доступа (для связанных с членом Euronext лиц или клиентов члена Euronext) или спонсируемого доступа (для клиентов членов Euronext).

Торговые правила для ценных бумаг

Предусматриваются требования к приказам (ордерам), включая виды приказов (рыночные, лимитные, стоп-ордера), их реквизиты, условия действительности и исполнения, порядку действий при неисполнении, изменении, прекращении приказов, порядку торговли и рыночным механизмам (торговые циклы, сопоставление приказов (мэтчинг) и исполнение в центральной ордерной книге), порядку подтверждения сделок, отправления отчетов и раскрытия информации по сделкам, а также осуществления клиринга и расчета по сделкам.

Допуск к листингу и обязательства эмитентов

Заявление о допуске к листингу подается в соответствии с правилами соответствующей биржи и должно быть подписано эмитентом ценных бумаг. Решение о допуске к листингу принимается в течение 90 дней, если речь идет о первом допуске к листингу, и в течение 30 дней во всех остальных случаях. В допуске к листингу может быть отказано, если эмитент не соответствует предъявляемым требованиям, если допуск к листингу неблагоприятно скажется на функционировании рынка или репутации Euronext, если ценные бумаги уже допущены к листингу на другом рынке и эмитент не исполняет связанные с этим обязательства, а также при включении эмитента или его бенефициарных владельцев в лист санкций ЕС или Ведомства по контролю за зарубежными активами США (OFAC).

В заявлении о допуске к листингу содержатся обязательства эмитента незамедлительно информировать биржу о любом изменении предоставляемой информации, соблюдать Правила Euronext и любые их изменения, предпринимаемые биржей меры для добросовестного и надлежащего функционирования рынка (например, введение для эмитента особых условий, приостановление торговли, делистинг, создание специальных сегментов в зависимости от рыночной капитализации), длящиеся обязательства эмитента, согласно Правилам Euronext (и обязательства, вытекающие из норм национального регулирования эмитента, уплачивать комиссии и взносы, соблюдать требования права ЕС в отношении противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, а также подтверждать, что эмитент или его бенефициарные владельцы не включены в лист санкций ЕС или OFAC.

Кроме заявления о допуске к листингу эмитент также обязан представить документы, подтверждающие соответствие правового статуса и организационной структуры эмитента применимому законодательству, обеспечение проведения необходимых корпоративных мероприятий и выплаты дивидендов, а также доступность процедур клиринга и расчета по сделкам с ценными бумагами эмитента. Также представляются подписанная эмитентом копия проспекта, корпоративная документация, подтверждающая выпуск ценных бумаг, указание суммы и количества ценных бумаг, выпущенных на момент подачи заявления о допуске к листингу, а также копия заверенной аудиторами финансовой отчетности.

При допуске к листингу и в течение всего времени листинга правовой статус и организационная структура эмитента должны соответствовать применимому законодательству, эмитент должен соблюдать требования компетентных органов, а также должны быть доступны необходимые процедуры для клиринга и расчета по сделкам с ценными бумагами эмитента. Эмитент должен обеспечить, чтобы ценные бумаги были законно выпущены в соответствии с национальным законодательством и учредительными документами эмитента, а ценные бумаги одного класса предоставляли равные права. Форма ценных бумаг должна соответствовать национальному законодательству. Эмитент должен обеспечить возможность свободного обращения и передачи ценных бумаг.

Помимо общих требований в Правилах Euronext получили отражение и дополнительные требования к листингу в зависимости от категории ценных бумаг (акции и АДР на акции, корпоративные облигации, ценные бумаги инвестиционных фондов и другие ценные бумаги). Так, для допуска к листингу акций и АДР на акции в публичном владении должно находиться не менее 25 % оплаченного капитала эмитента, представленного классом включаемых в листинг акций, либо меньшее количество в случае большого числа акций одного класса, но не ниже 5 % оплаченного капитала эмитента и как минимум в сумме 5 млн евро из расчета цены предложения. На момент подачи заявления о допуске к листингу должна быть опубликована заверенная аудиторами финансовая отчетность за три предшествующих подаче заявления финансовых года.

6.5. Правовое регулирование бирж в Германии. Общая характеристика правил франкфуртской фондовой биржи

Определение биржи дается в § 2 Закона «О биржах» (Börsengesetz, BdrsG, далее – Закон о биржах) 2007 г., согласно которому биржа – это объединение публичного права, обладающее частичной правоспособностью, которое регулирует и контролирует многостороннюю систему для соединения интересов большого числа лиц по покупке и продаже допущенных к торговле экономических благ и прав в рамках системы предусмотренным ими способом, влекущим заключение договора купли-продажи этих объектов.

Закон о биржах выделяет два вида бирж:

1) биржи ценных бумаг – биржи, на которых осуществляется торговля ценными бумагами и относящимися к ним деривативами по смыслу § 2 абз. 2 Закона о торговле ценными бумагами. На биржах ценных бумаг также может проводиться торговля другими финансовыми инструментами, а также драгоценными металлами;

2) товарные биржи – биржи, на которых осуществляются торговля товарами и срочные товарные сделки.

Органами биржи являются Совет биржи, управляющий орган, орган по контролю за торговлей, а также комиссия по санкциям.

Совет биржи (Börsenrat) (§ 12 Закона о биржах) – орган, который обязана иметь каждая биржа. Он может состоять максимум из 24 лиц. В Совете должны быть представлены следующие организации, которые принимают участие в торговле на бирже:

• кредитные учреждения, включая банки;

• предприятия, оказывающие услуги, связанные с ценными бумагами;

• клиринговые организации;

• страховые организации, ценные бумаги которых допущены к торгам на бирже;

• инвестиционные компании, являющиеся эмитентами ценных бумаг, допущенных к торгам на бирже.

При этом количество представителей кредитных учреждений не может быть больше половины членов Совета. Основными функциями Совета являются:

• составление устава биржи, составными частями которого являются положение о бирже, общие условия сделок на бирже, тарифное положение, положение о допуске к торгам, положение о свободной торговле;

• назначение и смещение управляющих биржей по согласованию с земельным ведомством по надзору за биржами (далее – Ведомство по надзору);

• контроль за деятельностью управляющих;

• составление положения о деятельности управляющих;

• назначение и смещение руководителя органа по контролю за торговлей.

Управляющим органом биржи (§ 15 Закона о биржах) может быть Правление (Geschaftsfiihrung) или единоличный управляющий (Geschäftsfiihrer). Управляющими могут быть лица, которые обладают необходимыми для управления биржей знаниями, а также являются надежными. Они назначаются на срок не более пяти лет, возможно их переизбрание. Об их назначении необходимо уведомлять Ведомство по надзору. Управляющие выступают в качестве представителей биржи (в том числе в судах). Полномочия по представительству регулируются уставами бирж. Управляющие также являются ответственными за поддержание порядка в служебных помещениях биржи. Они также контролируют соблюдение обязанностей участниками биржевой торговли.

Орган по контролю за торговлей (Handelsiiberwachungsstelle) наблюдает за совершением сделок на бирже. Он собирает полные сведения о торговле на бирже, о совершении сделок, оценивает их и при необходимости проводит соответствующие расследования. Руководитель органа по контролю за торговлей обязан регулярно отчитываться перед Ведомством по надзору. Особенностью данного органа является то, что он обладает некоторыми полномочиями Ведомства по надзору. если это необходимо для выполнения поставленных задач, орган по контролю за торговлей может сообщать собранные им сведения другой бирже и иностранным организованным финансовым рынкам, в том числе находящимся за пределами ЕС.

Если орган по контролю за торговлей устанавливает факты нарушения правил биржи или других действий, которые могут нарушить нормальное функционирование биржи, он должен незамедлительно проинформировать об этом управляющий орган и Ведомство по надзору. В этом случае управляющий орган может принять соответствующие акты для восстановления нормального функционирования биржи. если органу по контролю за торговлей становятся известными факты, знание которых необходимо BaFin для осуществления своих функций, в особенности для пресечения инсайдерских сделок, рыночных манипуляций, такие факты должны быть незамедлительно сообщены BaFin. Орган по контролю за торговлей осуществляет свои полномочия только в публичных интересах (§ 7 (6) Закона о биржах).

К числу необязательных органов биржи относится комиссия по санкциям (Sanktionsausschuss). Распоряжение о создании комиссии по санкциям может издать правительство земли. Комиссия может отстранить участника торговли на бирже от участия в торговле на срок до 30 рабочих дней или наложить денежное взыскание в размере до 250 тыс. евро, если он или уполномоченное им лицо преднамеренно или по неосторожности нарушили правила биржи.

Для посещения биржи и участия в биржевой торговле необходимо разрешение органа управления биржей. К участию в биржевой торговле может быть допущено только лицо, которое на профессиональной основе:

• занимается приобретением и отчуждением допущенных к торговле на бирже предметов за свой счет;

• занимается приобретением и отчуждением указанных предметов от собственного имени, но за чужой счет;

• оказывает посреднические услуги по договорам приобретения и отчуждения.

Устав биржи устанавливает порядок допуска на биржу лиц, не имеющих права участвовать в биржевой торговле.

Закон о биржах подробно регулирует порядок допуска ценных бумаг к торгам на бирже. если иное не предусмотрено законом, для такого допуска необходимо получить разрешение органа управления биржей.

Заявление о допуске должно быть сделано совместно эмитентом ценных бумаг и гарантирующим кредитным учреждением. Эмитент должен документально подтвердить наличие собственного капитала в размере минимум 730 тыс. евро.

Ценные бумаги допускаются к торгам на бирже, если:

• эмитент и ценные бумаги соответствуют установленным требованиям;

• опубликован проспект, за исключением случаев, когда в соответствии с законом такое опубликование не требуется;

• не известны обстоятельства, которые в случае допуска ценных бумаг приведут к обману или к причинению значительного вреда публичным интересам.

Вопрос о допуске ценных бумаг к биржевой торговле решает соответствующий комитет биржи (Zulassungsstelle). Заявление о допуске может быть отклонено в случае, если эмитент соответствует вышеперечисленным требованиям, но не соблюдает свои обязанности на другом организованном рынке ценных бумаг.

Франкфуртская фондовая биржа (Frankfurter Wertpapierbdrse) является одной из самых больших торговых площадок для акций. Биржа является самой крупной среди семи немецких бирж, на ее долю приходится 90 % от общего оборота акций в Германии. Deutsche Börse является оператором Франкфуртской фондовой биржи, которая представляет собой юридическое лицо публичного права. В настоящее время Франкфуртская фондовая биржа является междунарной торговой площадкой: 140 участников из 300 находятся за границей. На бирже осуществляется торговля такими инструментами, как акции, облигации, паевые инвестиционные фонды и варранты.

Правила Франкфуртской фондовой биржи включают десять документов[555]555
  Доступны в Интернете по адресу: URL: www.deutsche-boerse.com


[Закрыть], в том числе Биржевые правила, Условия сделок, Правила торговли для регулируемого неофициального рынка на Франкфуртской фондовой бирже, Правила гонорара, Правила допуска трейдеров на Франкфуртскую фондовую биржу, Общие условия и положения Deutsche Börse AG по регулированию свободного рынка на Франкфуртской фондовой бирже.

Основным документом являются Биржевые правила Франкфуртской валютной биржи (Exchange Rules for the Frankfurter Wertpapierbörse (FWB)). Правила регулируют широкий круг отношений. Раздел II посвящен основным органам биржи и их функциям (Совет, Правление, Орган по контролю за торговлей, Комиссия по санкциям). Раздел III содержит требования по допуску на биржу лиц, а раздел IV устанавливает порядок допуска ценных бумаг на биржу. Далее следуют правила включения уже котирующихся ценных бумаг на регулируемый рынок. Раздел VI называется «Сделки с ценными бумагами». От вышеупомянутого документа под названием Условия сделок на Франкфуртской валютной бирже данный раздел отличается тем, что содержит правила, регулирующие в основном деятельность самой биржи и занятых на ней профессиональной деятельностью лиц, а Условия сделок адресованы лицам, которые непосредственно продают и покупают ценные бумаги. Это самый объемный раздел Правил. В нем регулируются, в частности, такие вопросы, как порядок и сроки проведения торгов, порядок проведения аукционов, порядок определения цен, требования к специалистам, вопросы торговли иностранными ценными бумагами на бирже, некоторые правила ведения документации. Раздел IX посвящен вопросам клиринга и неттинга. Раздел X содержит положения о регулируемом неофициальном рынке. На этом рынке по разрешению Правления могут обращаться ценные бумаги, которые не допущены на регулируемый рынок. В заключительных положениях (Раздел XI) содержится, в частности, требование к участникам биржевой торговли использовать электронные средства обработки информации. Также последний раздел Правил содержит предписания о времени проведения торгов, порядке изменения Правил и их вступлении в силу.

Важную роль играют также Условия сделок. Все сделки по ценным бумагам, допущенным к торгам на бирже, между предприятиями, допущенными на биржу, или между такими предприятиями и Eurex Clearing, должны соответствовать данным условиям. Условия сделок регулируют вопросы, связанные с заключением и исполнением сделок, а также устанавливают перечень оснований для их расторжения. Крайне важным является правило об отказе сторон некоторых видов биржевых сделок от права предъявления исков в суды по вопросам отмены сделки, изменения условий и возмещения ущерба при отмене сделок Правлением.

6.6. Правовое положение центральных контрагентов в Германии

Законодательство Германии не содержит отдельных положений, применимых к деятельности клиринговых организаций. Деятельность клиринговых организаций регулируется законодательством общего характера. Основными законами, имеющими отношение к деятельности клиринговых организаций, являются Германское гражданское уложение (Burgerliches Gesetzbuch, BGB; далее – ГГУ), Закон о торговле ценными бумагами (Wertpapierhandelsgesetz, WpHG) и Закон о кредитном деле (Kreditwesengesetz, KWG).

Применимость ГГУ обусловлена тем, что клиринговая организация заключает договоры гражданско-правового характера, которые регулируются общими правилами гражданского законодательства Германии.

Положения Закона о торговле ценными бумагами (например, правила, запрещающие сделки с использованием инсайдерской информации, и правила в отношении прозрачности сделок) применимы к сделкам с ценными бумагами, обращающимися на открытом рынке.

Закон о кредитном деле применим к деятельности клиринговой организации в том объеме, в котором клиринговая организация осуществляет виды деятельности, подлежащие лицензированию. В соответствии с Законом о кредитном деле клиринговая деятельность как таковая не является лицензируемым видом деятельности. Вместе с тем на практике клиринговые организации Германии получают лицензии кредитных организаций, что позволяет им открывать банковские счета и счета для учета ценных бумаг, а также осуществлять расчеты по сделкам в качестве центрального контрагента (далее – ЦКА).

На немецкое законодательство существенное влияние оказывают нормы европейского финансового регулирования, в частности Директива европейского парламента и Совета ЕС от 21 апреля 2004 г. № 2004/39/ЕС «О рынках финансовых инструментов», в которой закрепляется право недискриминационного доступа к услугам ЦКА (см. параграф 6.2), а также Регламент европейского парламента и Совета ЕС от 4 июля 2012 г. № 648/2012 «О внебиржевых производных финансовых инструментах, центральных контрагентах и торговых репозиториях» (далее – Регламент)[556]556
  OJ. L 201, 27.7.2012. Р. 1–59.


[Закрыть].

Регламентом установлены следующие основные положения:

• для внебиржевых производных финансовых инструментов, которые отвечают определенным параметрам, требуется клиринг через ЦКА;

• закрепляется необходимость стандартизации контрактов;

• устанавливаются параметры двухстороннего клиринга внебиржевых производных финансовых инструментов;

• вводится требование для участников рынка отчитываться о внебиржевых производных финансовых инструментах в торговый репозиторий;

• требуется публикация сводной информации о рынке внебиржевых производных финансовых инструментов.

В рамках тематики настоящего параграфа существенными являются нормы Регламента об обязательности клиринга всех стандартизованных внебиржевых производных финансовых инструментов через ЦКА. Участники рынка, на которых распространяются установленные требования, должны заключить договоры об осуществлении клиринга непосредственно с ЦКА в качестве участников клиринга либо с участниками клиринга, заключившими указанные договоры, в качестве клиентов участников клиринга. Согласно требованиям Регламента, ЦКА обязаны осуществлять клиринг на недискриминационной основе. ЦКА признаются системно значимыми организациями и обязаны получать специальные разрешения на свою деятельность. Одним из условий выдачи разрешений является наличие у заявителей достаточной ликвидности. При нарушении ЦКА требований законодательства выданные разрешения будут отзываться надзорными органами.

В основном под действие Регламента будут подпадать финансовые организации. Сделки нефинансовых организаций с производными финансовыми инструментами, связанные с основной деятельностью нефинансовых организаций, будут подпадать под действие Регламента только при превышении размера позиций установленного значения либо при возможности существенного влияния на рынок. Эти исключения введены, среди прочего, чтобы финансовые организации не создавали нефинансовые организации для проведения через них на нерегулируемой основе внебиржевых сделок с производными финансовыми инструментами.

Согласно Регламенту для сделок с производными финансовыми инструментами, на которые не распространяется требование о клиринге с участием ЦКА и по которым может осуществляться клиринг на двусторонней основе, предусмотрено использование электронных средств для заключения контракта и принятие процедур управления рисками.

Помимо норм законов к деятельности ЦКА применяются правила соответствующих бирж (Bursenordnungen)[557]557
  Франкфуртская фондовая биржа и Немецко-швейцарская биржа фьючерсов и опционов Юрекс (Еигех).


[Закрыть], включая условия клиринга (Clearingbedingungen), которые и образуют договорную основу клиринга.