Текст книги "Очерки конституционной экономики. 10 декабря 2010 года: госкорпорации – юридические лица публичного права"

В англо-американской правовой системе «корпорация», как указывалось ранее, является синонимом понятия «ЮЛ» (<corporation, legal person, juridical person). В литературе это объясняется самобытным развитием англо-американской правовой мысли и незначительным влиянием на нее римского права[351]351
  См.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. – T. I. Основы: Пер. с нем. – М., 1998. – С. 274.


[Закрыть].

Ни в Англии, ни в США не проводится различия между корпорациями как союзами лиц и учреждениями как заведениями, образуемыми волей одного лица или нескольких лиц, для выполнения специальных целей, как правило, непредпринимательского характера. В широком смысле слова корпорациями являются и различного рода муниципальные организации, осуществляющие определенные государственные функции, и религиозные общины, и учреждения научного, учебного, культурного и медицинского направления, и акционерные компании, преследующие в качестве цели извлечение выгоды.

Исторически предпринимательские корпорации восприняли, по словам Оунса, «неограниченное во времени существование муниципальной корпорации, независимо от изменений в членстве; а также внутреннюю организацию корпорации – в первую очередь правила, запрещающие голосование по доверенности и плюралистическое голосование»[352]352
  Owens R.N. Указ. соч. – С. 88.


[Закрыть]. Развитие предпринимательской корпорации в Англии было в первую очередь публичной потребностью: заинтересованность короля в контроле и стимулировании торговли с иностранными государствами, в поиске новых колоний и управлении ими, возложение на корпорацию обязанностей и ответственности по ведению бизнеса с сохранением за собой прав публичного характера на часть прибыли[353]353
  См.: Ерофеев И.А. Очерки истории Англии. – М., 1959; Мортон А.Л. История Англии. – М., 1980.


[Закрыть].

В связи с тем что английские корпорации «запятнали» свою репутацию злоупотреблениями различного рода[354]354
  См.: Ефимов A.B. К истории капитализма в США. – М., 1934; Owens R.N. Указ. соч.


[Закрыть], они не получили сразу большого распространения в Америке при рецепции английского права, «…в начале 1800-х гг. постреволюционное население боялось концентрированной экономической силы и смотрело на корпорации с подозрением. Законодатели разделяли это подозрение…они налагали строгие запреты на организацию корпорации, ее функции и даже на продолжительность существования. Однако к началу XX в. усилиями судебной и законодательной властей право стало более удобным для индустриализации и аккумуляции капитала. Оно более не требовало от корпорации достижения какой-либо публичной цели в обмен на привилегии»[355]355
  Fox D.R. The Law Says Corporations are persons, but Psycology Knows Better / R.Fox. 11 Behavioral Sciences and the Law. – 1996. – № 14. – P. 339.


[Закрыть].

В настоящее время в США общеупотребимыми являются определения корпорации, производные от теорий ЮЛ. В решении по делу The Trustees of Dartworth College v. Woodward председателем Верховного Суда США Д. Маршалом в начале XIX в. было дано следующее определение корпорации: «искусственное образование, неделимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона». Из него до сих пор исходят практика и законодательство Англии и США.

В словаре Блэка слово «корпорация» раскрывается как «искусственное лицо (легальное образование), созданное в соответствии с законами государства и отличное от индивидов, являющихся его участниками, которое обычно состоит из многих лиц и выступает во вне под специальным наименованием в виде определенного единства. В отдельных редких случаях корпорация состоит из одного лица и его преемников, являющихся служащими данного конкретного учреждения. Она действует непрерывно (постоянно или в течение установленного в законе времени) и существует независимо от изменения ее состава»[356]356
  Black’s Law Dictionary. Fifth Edition. – West Publishing Co., 1979. – P. 307.


[Закрыть].

В Columbia Encyclopedia понятие корпорации применяется к «организациям, наделяемым правоспособностью в целях осуществления различных видов деятельности и существующим даже тогда, когда участники утрачивают с ней правовую связь»[357]357
  The Columbia Encyclopedia, Sixth Edition. – 2001 // http://www.bartleby.com/ cgi-bin/texis/webinator/


[Закрыть].

Напомним, что в США источники права наряду с обязательными (законы, международные договоры, договоры между штатами, административные акты, судебные прецеденты, обычаи) и убеждающими (используются судами для обоснования решения по конкретному иску: иностранное законодательство, законы, судебные решения и прецеденты других штатов) включают производные, которые используются судами для аргументации решений: труды ученых-юристов, справочники, энциклопедии, частные кодификации по отдельным институтам права[358]358
  Примечательно сходство этой классификации с теми видами позитивного права (источников права), которые выделял Л.И. Петражицкий: законное право, обычное право, право судебной практики, а также книжное право (научные взгляды юристов, отраженные в их печатных работах). См.: Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. – Т. II. – СПб., 1907. – С. 410–458. Это свидетельствует об определенной гносеологической общности и общности тенденций развития источников права.


[Закрыть].

В указанных случаях мы имеем дело с определением понятия корпорации как правовой фикции.

С точки зрения сторонников договорной теории, корпорация представляет собой соглашение, связывающее нескольких субъектов права, договорившихся соблюдать заключенный между ними контракт, положения действующих статутов, а также обычаи делового оборота и предпринимательские обыкновения при ведении экономической деятельности[359]359
  См.: Solomon L., Palmiter A. Corporations. Examples and Explanations. 2nd edition. – Aspen Pub., 1994. – P. 6.


[Закрыть].

В целом в англо-американском праве термин «корпорация» используется всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация составляет некоторое единство, являющееся самостоятельным субъектом права. Поэтому в странах англо-американской правовой семьи понятие «корпорация» используется в отношении всех ЮЛ, как основанных, так и не основанных на членстве.

В российском дореволюционном праве корпорации давались различные определения. Во-первых, под корпорацией понималось такое ЮЛ, которое имеет своим субстратом союз физических лиц и за волею которого принимается соединенная воля членов корпорации. Тем самым оно отличалось от учреждения – ЮЛ, субстратом для которого служит имущество и за волею которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте[360]360
  См.: Суворов H.C. Указ. соч. – C. 156.


[Закрыть].

И.Т. Тарасов для нужд своих исследований не противопоставлял корпорацию и учреждение, а объединял их: «…корпорации, или учреждения, не заключают в себе всех элементов соединства… и… они составляют как бы переходную ступень от централизованного управления (правительства) к соединству»[361]361
  Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. – М.: Статут, 2000. – С. 67–69.


[Закрыть]. Кроме того, он отмечал, что признаки акционерного общества как корпорации выражаются «в отсутствии консенсуального контракта, в свободе вступления и выхода, в изменении личного состава, в решении вопросов большинством голосов и, главнейшим образом, в отсутствии личной и непосредственной ответственности»[362]362
  Там же. – С. 140.


[Закрыть].

Н.И. Нерсесов акцентировал внимание на том, что корпорация представляет собой организацию, предполагающую «существование устава, своего рода закона, которому беспрекословно должны подчиняться всякие вновь поступающие в корпорацию лица»[363]363
  См.: Нерсесов Н.И. Торговое право. – М., 1896. – С. 87.


[Закрыть].

А.И. Каминка использовал понятие корпорации для обозначения либо ЮЛ со сложной структурой органов управления и высокой степенью концентрации капитала, либо объединения людей одной профессии[364]364
  См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. – М., 2002. – С. 295.


[Закрыть]. Он выделял следующие характеристики корпоративной организации (на примере акционерного общества[365]365
  См.: Каминка А.И. Акционерные компании. – Т. 1. – СПб., 1902. – С. 14.


[Закрыть]): 1) «акционерные компании являются по преимуществу капиталистической формой предприятия…», 2) «…основной капитал акционерной компании, который должен быть обеспечен предприятию до его возникновения, распадается на определенное число обыкновенно равных между собой частей. Уплатой или обязательством уплатить эти части приобретается право членства в акционерной компании», 3) «ограниченная ответственность участников по всем обязательствам компании», 4) «представляет собой не мертвый капитал, а союз лиц, являющихся представителями капитала»[366]366
  Там же. – С. 1, 5, 9.


[Закрыть].

Примечательно, что по прошествии многих лет эти признаки повторяются в литературе почти дословно. Характеристика «создание уставного капитала до возникновения ЮЛ» сохранила свою актуальность для большинства организаций, настоятельно требует своего возвращения в акционерное законодательство и имеет значение для ГосК.

В связи с изменением экономических и политических реалий в Советской России наука в худшем случае предлагала выхолощенные, политически одиозные определения типа «корпорация – это признанный правом в качестве юридического лица ассоциированный капиталист (отдельный капиталист), функционирующий на определенном участке приложения капитала с целью производства и присвоения прибавочной стоимости»[367]367
  Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. – М., 1966. – С. 125.


[Закрыть], в лучшем – уходила в информационные обзоры гражданского и торгового права зарубежных стран.

Возможно, именно теоретическая неразработанность обусловила неадекватное использование термина «корпорация» в отечественных нормативных актах начиная с 90-х гг. XX в.[368]368
  См. подробнее: Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): Дисс… канд. юрид. наук. – Белгород, 2004. – С. 22–24.


[Закрыть].

В современных условиях понятие «корпорация» имеет различное содержание в национальных правовых системах или вообще не применяется при определении форм ЮЛ[369]369
  См.: Сыроедова О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). – М., 1996. – С. 17.


[Закрыть]. Иногда даже применение этого термина не означает отнесения ЮЛ к организациям корпоративного типа, например, американские публичные и квази-публичные корпорации, к которым относятся государственные и муниципальные органы, а также корпорации, служащие общим нуждам населения; ГосК как разновидность НКО по праву России. Но мы склонны видеть в этом особенности национальной лексики и/или недостаточный уровень развития законодательства.

Несмотря на отдельные ошибки и противоречия в доктрине[370]370
  Из современных исследований см.: Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дисс…. канд. юрид. наук. – М., 1998; Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика: Научно-практич. пособ. – М., Фроловский Н.Г. Указ. соч.; Шиткина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-практич. пособ. – М.: Юристъ, 2001; и др.


[Закрыть], выработаны более или менее четко признаки корпорации в отличие от учреждения (по терминологии зарубежного права).

Разграничение проводится по порядку создания имущественной базы, отчасти – по субъектному составу и по сфере деятельности. Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства участников (вкладчиков) для предпринимательской деятельности[371]371
  См.: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. и др. Юридические лица: Пособие / отв. ред. В.В. Долинская. – М., 2000; Долинская В.В. Юридические лица: Гл.5/ Гражданское право: Учеб. (рекомендован РИСМГЮА для использования в учебном процессе) /под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. – 2-е изд., изм. и доп. – Ч. 1. – М.: Юристъ, 2000.


[Закрыть]. Учреждение же создается путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое. К этой классификации близко существовавшее до недавнего времени в нашей стране подразделение ЮЛ на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства). Возможно, традиционная и легальная «занятость» термина «учреждение»[372]372
  См. об этом, например: Суязов Е.Е. Юридическая природа корпораций в РФ // Юрист. – 2002. – № 6.


[Закрыть] мешает распространению такого деления ЮЛ. В то же время для предпринимательской деятельности создаются объединения лиц и даже никоим образом не связанные с каким-либо объединением унитарные предприятия.

Требования корректности категориального аппарата вынуждают более пристально рассмотреть признаки корпорации и применимость этого термина в современной России. Общие для всех ЮЛ признаки в ряде случаев получают такую реализацию, что можно говорить о специфических характеристиках.

Все ЮЛ обладают обособленным имуществом. Из них по признаку правового режима имущества выделяется группа субъектов, которым это имущество принадлежит на праве собственности. Примечательно, что им противостоят как единая группа учреждения и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления и праве хозяйственного ведения.

Однако и в группе собственников есть своя классификация: во-первых, по соотношению в правах учредителей (участников) и самого ЮЛ на имущество последнего или на само ЮЛ; во-вторых, по порядку формирования имущественной базы и судьбе имущества при ликвидации ЮЛ (п. 2, 3 ст. 48, п. 7 ст. 63 ГК РФ). Имущество как хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов, так и общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений ЮЛ (ассоциаций и союзов) создается за счет объединения вкладов учредителей, которые обезличиваются и, как правило, переходят в собственность ЮЛ, а учредители утрачивают на них свои вещные права. Но имущество общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений ЮЛ (ассоциаций и союзов) не является одновременно объектом какого-либо имущественного права (обязательственного или вещного) учредителей. Никаких прав на оставшееся при ликвидации ЮЛ имущество учредители не имеют. В отношении же хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов учредители (участники) имеют обязательственные права, полученные в обмен на их вещные права, например, право требования части прибыли юридического лица (распределение прибыли между участниками), право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость (аналогичное право у собственников ЮЛ, т. е учредителей унитарных предприятий и учреждений, но нет признака распределения пропорционально долям в уставном капитале). Кроме того, в последней группе только для хозяйственных обществ конституирующим признаком выступает деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (п. 1 ст. 66 ГК).

Все ЮЛ удовлетворяют признаку организационного единства, которое закрепляется в их учредительных документах, однако его характер и виды этих документов различаются.

В силу исторического развития основными целями создания ЮЛ являются: 1) обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот; 2) ограничение предпринимательского риска; 3) оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере. Применительно к классификации ЮЛ на коммерческие и некоммерческие мы неоднократно отмечали смешение, взаимопроникновение этих целей. Но только хозяйственные общества и товарищества, а также кооперативы изначально ставят перед собой все три основные группы целей без каких-либо оговорок. Некоммерческие организации не преследуют специально 1-ю цель (для них она играет роль средства, носит субсидиарный характер), не имеют официальной 2-ю цель, так как по общему правилу не должны заниматься предпринимательской деятельностью. Унитарные предприятия осуществляют интересы (3-я цель) своих собственников, субсидиарно и факультативно – трудового коллектива, учреждения – какой-либо части общества или социума в целом (например, государственные органы), т. е. реализация 3-й цели у них имеет внешнюю, а не внутреннюю направленность. НКО-собственники могут действовать в обоих направлениях.

Внутренняя структурная и функциональная дифференциация подразумевает наличие структурных подразделений и органов. Минимально этот признак выражен, с одной стороны, в хозяйственных товариществах, с другой стороны, в унитарных предприятиях и учреждениях. В первом случае управление осуществляется самими участниками ЮЛ (всеми, по общему согласию, их частью, каждым). Во втором мы наблюдаем единство органа управления, который является единоличным. Через кооперативы и НКО-собственники этот признак усложняется и достигает своего апогея в хозяйственных обществах, где в наличии разветвленная система органов: управления, контроля, иных структурных; среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т. п.); они обладают несовпадающей сложноподчиненной компетенцией. Применительно к хозяйственным обществам говорят о системе корпоративного управления.

В хозяйственных обществах и производственных кооперативах могут присутствовать две общности: участники (обязательно) и трудовой коллектив.

Традиционно для корпораций выделяют специфику системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое. Иногда в литературе формулу отнесения организации к корпорации кратко представляют в следующем виде: корпорация – это, по своей сути, объединение лиц или капиталов. Однако не всякое объединение лиц есть корпорация.

Уже в ст. 48 ГК намечено различие между понятиями «учредители» и «участники». По воле учредителей создается ЮЛ. Учредители, являющиеся и участниками ЮЛ, могут иметь определенные права в отношении этого лица. В предусмотренных законом случаях ЮЛ может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ).

Наличие участников легально предусмотрено для хозяйственных обществ и товариществ, производственных и потребительских кооперативов, НКО-собственников, кроме фондов и автономных НКО (ст. 48, 66, 69, 82, 87, 95, 96, 107, 116, 117, 121 ГК РФ). В ряде из этих случаев законодатель использует понятие «членство» и ставит знак равенства между ним и «участием» (ст. 107, 116, 117, 121 ГК РФ)[373]373
  См. также: Статья 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 6 Федерального закона «Об общественных объединениях» и др.


[Закрыть].

Необходимо определить соотношение этих понятий, особенно с учетом того, что понятие «членство» традиционно используется применительно к корпорациям[374]374
  См., например: Гражданское право. Ч. 1: Учеб. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: Проспект, 1999. – С. 140, 141 (авт. гл. – И.В. Елисеев); Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. – Уфа, 1998. – С. 155.


[Закрыть]. Так, по мнению И.В. Елисеева, весьма удобным «внешним» критерием разграничения корпораций и учреждений (или иначе – некорпоративных организаций) в традиционной классификации может выступать наличие или отсутствие соответственно членства в организации[375]375
  Гражданское право. – С. 140, 141.


[Закрыть].

Понятие «членство» раскрывается в справочной литературе общего характера как определенное состояние, «пребывание членом где-нибудь»[376]376
  Ожегов С.И. Указ. соч. – С. 814.


[Закрыть]. Легальная характеристика термина «членство» содержится в ст. 6 Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»[377]377
  СЗ РФ. – 1995.– № 21. —Ст. 1930.


[Закрыть], норма которой, на наш взгляд, может быть применена по аналогии и к корпорациям: «членами [общественного] объединения являются физические лица и юридические лица [общественные объединения], чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов [общественного] объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения».

Там же участники характеризуются как лица, выразившие поддержку целям объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом. Такое противопоставление представляется формальным, нечетким («если иное…») и, следовательно, неэффективным для применения к другим ЮЛ.

В советской правовой литературе указывалось на прямую связь между членством и личным (трудовым) участием граждан в деятельности кооперативов. С.Н. Братусь отмечал, что членство в производственных кооперативных организациях является одной из форм осуществления гарантированного Конституцией СССР права на труд[378]378
  См.: Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М., 1950. – С. 347.


[Закрыть]. М.Г. Масевич указывала, что «в производственных кооперативах членство предполагает обязательное личное трудовое участие в делах кооператива, что вытекает из самой сущности производственной кооперации, ее целей и задач»[379]379
  Хозяйственное законодательство: Учеб. / под ред. Н.И. Клейн. – М., 1990.– С. 104.


[Закрыть].

С одной стороны, производственные кооперативы обладают общими с хозяйственными обществами корпоративными признаками, в связи с чем отсутствуют основания для исключения их из организаций корпоративного характера[380]380
  См.: Уваров В. Новый АПК – новые проблемы // Российская юстиция. – 2003. – № 3. – С. 73. Об этом же свидетельствует этимологическая связь современного названия «производственный кооператив (артель)» (п. 1 ст. 107 ГК РФ) с дореволюционным «артельное товарищество».


[Закрыть]. С другой – личный трудовой характер участия лиц в деятельности производственного кооператива отличает членство от участия в хозяйственных обществах, для которых личность их участников не имеет принципиального значения. В теории гражданского права хозяйственные общества рассматриваются как объединения капиталов, а хозяйственные товарищества и производственные кооперативы – как объединения лиц.

На примере производственных кооперативов более полувека назад выявлена еще одна характеристика участия – имущественная: «Член кооперативной организации, как правило, обязан своими имущественными взносами участвовать в создании имущественной базы кооперативной организации, т. е. внести вступительный и паевые взносы»[381]381
  Братусь С.Н. Указ. соч. – С. 345.


[Закрыть]. В ЮЛ, где имеются участники, последние обязаны своими вкладами создавать имущественную базу организации.

Участие (членство) проявляется в единых для всех участников (членов) целях участия (членства): прежде всего, это осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность ЮЛ (в том числе за счет использования его имущества). Примечательно, что деятельность унитарных предприятий и учреждений – организаций, явно не имеющих участников (членов), имеет внешнюю целевую направленность, закрепленное за ними имущество используется для удовлетворения потребностей неопределенного круга лиц. Имущество организации, основанной на участии, изначально используется для удовлетворения интересов, главным образом участников (членов).

Из анализа норм английского Закона о компаниях, не дающего прямо определения ни участия, ни членства, но явно ставящего между ними для своих нужд знак равенства, можно сделать вывод о том, что участие (членство) в компаниях – это некая правовая связь, возникающая и существующая между лицами (членами) и корпорацией. При этом отношения должны быть надлежащим образом оформлены (принцип формализма), так как членами корпорации являются лица: а) подписавшие учредительные документы компании и имеющие, соответственно, определенное количество ее акций; б) ставшие акционерами после того, как организация стала осуществлять свою деятельность в качестве ЮЛ; но в любом случае зарегистрированные в специальной книге регистрации, которая хранится в компании или ином месте, указанном во внутренних документах.

Если организация относится к ЮЛ, основанным на участии (членстве), то в российском законодательстве прямо предусматривается наличие в составе данных субъектов участников (членов). Часто в законе прямо указывается, что та или иная организация не основана на членстве (п. 1 ст. 118 ГК РФ, п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 10 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Таким образом, ЮЛ подразделяются на две группы по наличию/отсутствию признака участия (членства).

В то же время в ГК и специальных законах понятие «членство» используется как входящее в понятие «участие», но никогда не наоборот.

В связи с изложенным мы полностью разделяем точку зрения Н.Г. Фроловского: «Под участием следует понимать правовую связь, возникающую и существующую между корпоративной организацией и ее участниками по поводу приобретения участниками благ в результате деятельности корпоративной организации. Как и всякая правовая связь, участие выражается в наличии взаимных прав и обязанностей. Применительно к обязанностям участников можно говорить об имущественном, личном и смешанном участии: имущественное участие означает обязанность по внесению имущественных взносов, личное – обязанность лично участвовать в деятельности корпоративной организации (в качестве работника, предпринимателя, иным образом), смешанное участие предполагает как личное, так и имущественное участие.

Для корпораций характерно либо только имущественное участие (хозяйственные общества), либо одновременно имущественное и личное участие, которое можно обозначить как смешанное (производственные кооперативы). Для некоторых корпораций возможно и только личное участие (общественные организации, уставом которых не предусмотрена уплата вступительных и членских взносов). Личное, а также смешанное участие охватывается понятием членства»[382]382
  Фроловский Н.Г. Указ. соч. – С. 47.


[Закрыть].

Можно предложить более углубленные и компактные дефиниции:

Участие – это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между ЮЛ и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в том числе обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности ЮЛ и/или обеспечении его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность ЮЛ (в том числе за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности ЮЛ путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку); б) личным (обеспечение деятельности ЮЛ личным трудовым участием) и в) смешанным (имущественным и личным).

Членство – личное и имущественное участие в ЮЛ его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

Корпорации основаны на участии, в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент.

При сохранении общей характеристики материально-правового и процессуально-правового признаков ЮЛ и по ним имеют некоторые различия. В первую очередь это касается ответственности и подведомственности споров.

Участники хозяйственных товариществ и члены кооперативов, а также ассоциаций все или частично в ряде случаев несут ответственность определенного рода по обязательствам (долгам) ЮЛ (см., например: ст. 75, п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Участники хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность (п. 2 ст. 107, п. 4 ст. 116 ГК РФ).

Собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия и учреждения (п. 7 ст. 114, п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК РФ).

Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Члены и учредители других НКО – собственников не отвечают по обязательствам этих ЮЛ.

В ГПК и АПК определяется подведомственность споров, которая отражает не только характеристику ЮЛ в дихотомической классификации «коммерческие – некоммерческие», но и, на наш взгляд, превалирование и во внутренних отношениях экономического, корпоративного или иного элемента.

Признаки ЮЛ определяются действующим законодательством и закрепляются в учредительных документах ЮЛ, которые различаются по организационно-правовым формам. Устав, как правило, подчеркивает статутную, а не договорную природу ЮЛ, но в сопоставлении с признаком участия (членства) не выдерживает роли исключительного показателя корпоративного или унитарного характера ЮЛ.

Кроме традиционных признаков ЮЛ отметим, что организации могут создаваться по инициативе учредителей, которые затем не будут иметь никаких прав на это ЮЛ, его имущество и деятельность; по инициативе учредителей, которые затем станут его участниками, и по инициативе его собственника.

Существование ЮЛ может зависеть от состава его участников или не зависеть от него.

На основе выявленных общих черт можно выделить как самостоятельную группу ЮЛ, объединяемых тем, что:

по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности ЮЛ: обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот; ограничение предпринимательского риска; оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

они являются собственниками принадлежащего им имущества;

их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

управление такими ЮЛ осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков ЮЛ ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие. Однако и между ними существует ряд выявленных нами различий. Кроме того, к этой группе тяготеют и другие ЮЛ, имеющие больше различий, чем существующие внутри нее.

В целях познания через классификацию и для нужд дальнейшей обоснованной унификации правового регулирования предложена следующая система ЮЛ по российскому законодательству[383]383
  См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. – М.: Волтере Клувер, 2006.


[Закрыть]:

I. Корпоративные организации:

1) корпорации (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы);

2) организации корпоративного типа (общество с дополнительной ответственностью, хозяйственные товарищества);

3) не занимающиеся предпринимательской деятельностью организации корпоративного типа (потребительские кооперативы, часть НКО-собственников)[384]384
  При сохранении в ГК существующей терминологии их можно называть некоммерческие организации корпоративного типа, в противном случае можно использовать понятие социальных организаций корпоративного типа, что будет четче отражать цели их деятельности.


[Закрыть].

II. Унитарные организации:

1) унитарные предприятия;

2) учреждения;

3) ЮЛ публичного права.

Примечательно, что попытки приблизить классификации ЮЛ к общемировым стандартам уже предприняты в ряде стран СНГ. Так, по украинскому законодательству, товариществом является организация, созданная путем объединения лиц (участников), которые имеют право участия в этом товариществе, а учреждением – организация, созданная одним или несколькими лицами (учредителями), которые не принимают участия в управлении им, путем объединения (выделения) их имущества для достижения целей, определенных учредителями за счет этого имущества (ст. 83 ГК Украины). А ГК Грузии указывает, что ЮЛ могут быть организованы корпоративно, основаны на членстве, зависимыми или независимыми от наличия членов, и заниматься или не заниматься предпринимательством. В дальнейшем законодатель детализирует правовое положение непредпринимательских (некоммерческих) ЮЛ, которые в зависимости от наличия или отсутствия членства подразделяются на союзы (ассоциации) и фонды. При этом в законе прямо устанавливается, что союз – это ЮЛ, в котором общую цель перед собой ставят несколько лиц, и его существование не зависит от изменения состава его членов, а фонд является ЮЛ, если один или несколько учредителей для достижения общей общественно полезной цели передает специальное имущество в собственность независимому субъекту, который не имеет членов (ст. 24, 30 и др. ГК Грузии).

Отсутствие таких признаков, как объединение и деление имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие предполагает, на наш взгляд, необходимость отказаться от термина «корпорация» в названии исследуемой организационно-правовой формы.

Хотя Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, подготовленная Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и Исследовательским центром частного права при Президенте РФ[385]385
  Концепция разработана на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». См.: СЗ РФ. – 2008. – № 9 (ч. I). – Ст. 3482.


[Закрыть] и одобренная на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.[386]386
  См. об этом подробнее: Цивилист. – 2009. – № 4.


[Закрыть], иначе подходит к понятию «корпорация» (корпорации выделяются с точки зрения организационной структуры и определяются как ЮЛ, построенные на началах членства; к ним Концепция относит хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы и большинство НКО[387]387
  Пункт 1.5 § 1 разд. III Концепции // Вестник ВАС РФ. – 2009. – № 11.


[Закрыть], но и с ее позиций исследуемое ЮЛ под него не подпадает.