Текст книги "Избранные работы (сборник)"

Статья 15 УПК (Состязательность сторон) определяет, что:

1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

3. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

4. Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом.

Заметим, что вряд ли прав М. К. Гочияев, который в своем диссертационном исследовании оговаривается, что принцип состязательности «не исключает (выделено нами – О. Б.) необходимости всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела в ходе судебного следствия с целью установления объективной истины»[332]332
  Гочияев М. К. Судебное следствие как объективная основа законного и обоснованного приговора. Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2006, с.7.


[Закрыть].

Этот принцип не только не исключает, а, напротив, прямо предполагает, обусловливает самую возможность установить истину по делу. «Истина (в уголовном судопроизводстве – О. Б.), – совершенно верно отмечает В. А. Лазарева, – тот результат, который достигается в итоге состязательного судебного разбирательства с равными возможностями по отстаиванию своих позиций всеми его участниками при абсолютной беспристрастности суда»[333]333
  Лазарева В. А. Судебная власть и ее реализация в уголовном процессе. Самара, 1999, с. 120.


[Закрыть].

Лишь именно такое – состязательное – устройство, по нашему глубокому убеждению, обеспечивает реализацию законов, возможность осуществления в его рамках полноценного и разностороннего исследования преступлений, составляющее самую гносеологическую суть и цель уголовного судопроизводства, предопределяет все его качество.

Иными словами, лишь на основе неукоснительного соблюдения закона всеми профессиональными участниками уголовного судопроизводства и в результате состязательности между ними можно осуществить объективное Уголовно-процессуальное исследование преступления, решить вопрос о виновности или невиновности лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, степени его уголовной ответственности и должном наказании для виновного[334]334
  Как известно, в настоящее время в литературе идет активная дискуссия о том, является ли состязательность вообще принципом уголовного судопроизводства, а если и является, то на все ли его этапы и стадии распространяется действие этого принципа. Нашу позицию по этому вопросу см.: Баев О.Я. О состязательности в досудебном производстве по уголовному делу // Воронежские криминалистические чтения. Вып. 6, Воронеж, 2005.


[Закрыть].

Проблемы вычленения системы критериев, количественно определяющих качество определенного объекта[335]335
  «Критерий (от греч. Kriterion – средство для суждения) – признак, на основании которого производится оценка, определение или классификация чего-либо; мерило оценки» – Советский энциклопедический словарь. М., 1980, с. 663.


[Закрыть], непомерно сложны. Тем более, таковыми они являются, когда ставится задача их определения для столь многофакторного социально-правового объекта, как Уголовно-процессуальное исследование преступлений.

Одна из сложностей заключается, думается, в том, что его качество (на что мы уже обращали внимание) оценивается различно в зависимости от того, какая из его подсистем подлежит оценке и с позиций какого «потребителя» качество данной подсистемы оценивается. С учетом этой оговорки предпримем еще одну попытку[336]336
  Ранее такие попытки предпринимались неоднократно В. И. Власовым, В. Н. Кудрявцевым, И. Л. Петрухиным, А. М. Лариным, А. П. Гуляевым, А. Д. Бойковым и др.


[Закрыть], очевидно не претендуя на ее бесспорность, выделить эти критерии для каждой из подсистем и, в конечном счете, для всей системы Уголовно-процессуального исследования преступлений в целом.

Повторим: на наш взгляд, идеальным словесным обобщающим показателем ее является количественное значение достижения в результате Уголовно-процессуального исследования преступлений самого назначения уголовного судопроизводства, достаточно четко декларированного в ст. 6 УПК (назовем его – К. общ).

В силу принципиальнейшей важности этого положения для рассматриваемой проблемы вновь процитируем ст. 6 УПК:

«Уголовное судопроизводство имеет своим назначением:

1. 1) защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений;

2) защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

2. Уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию».

Формироваться обобщенный критерий должен, думается на основе оценки качеств подсистем Уголовно-процессуального исследования преступлений: уголовного и Уголовно-процессуального законов (К. зак.); уголовного преследования (К. уг. пр.), профессиональной защиты от него (К. защ.) и, наконец, осуществления правосудия по уголовным делам (К.п.). И потому формализовано он может быть представлен в следующем виде:

К. об = (К. зак.; К. уг. пр.; К. защ.; К. п.)

Иными словами, качество характеризуется набором показателей качества названных выше подсистем[337]337
  Очевидно, что (об этом говорилось выше) весьма значима при этом оценка качества отдельных принимаемых в рамках этих подсистем процессуальных и тактических решений. Однако в объеме одной работы исследовать эти проблемы практически невозможно, и потому автор такой задачи здесь перед собой не ставит.


[Закрыть]. Эти элементы, вновь повторим, находятся между собой в непосредственной взаимосвязи и взаимозависимости. Графически эту связь можно показать в таком виде (Рис. 3):

^{Рис. 3. Взаимосвязи в системе Уголовно-процессуального исследования преступлений}

Очевидно, что три последних из указанных подсистем функционируют на основе принципа непосредственной обратной связи. Процессуальные и иные решения и действия (в том числе и криминалистические) компетентных представителей одной из них влияют на решения и действия представителей другой подсистемы, предполагают необходимость соответствующего реагирования на них для повторного обоснования и /или усиления аргументации своей позиции или же ее изменения. Иными словами, их качество по каждому конкретному уголовному делу непосредственно обусловливает качество осуществленного по нему Уголовно-процессуального исследования преступления.

Более опосредована обратная связь между качеством этих подсистем и качеством подсистемы «закон».

Напомним, что под ней здесь мы, в первую очередь, имеем в виду уголовный и Уголовно-процессуальный закон. При этом мы отдаем себе отчет, что в эту подсистему включаются также и иные законодательные акты, «функционирующие» в уголовном судопроизводстве (ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», отраслевые законы, на которых основаны бланкетные диспозиции отдельных уголовно-правовых норм, и т. п.).

Закон достаточно стабилен и в принципе подвергается изменениям для улучшения своего качества лишь в тех случаях, когда в результате обобщения репрезентативного массива уголовных дел, а также анализа мнений компетентных экспертов, необходимость таковых изменений становится очевидной.

Скажем, резкое неприятие как теоретиками, так и практиками ст. 281 УПК в первоначальной ее редакции, ее негативное влияние на качество осуществления правосудия, выявленное при общении конкретных уголовных дел, повлекли спустя несколько лет после введения в действие УПК, ее изменение.

Такое же отношение к исключению из УК РФ конфискации имущества, как вида основного или (и) дополнительного наказания, как известно, ставит на повестку дня ее восстановление не только в отношении преступлений террористической направленности (как это сделано законодателем в настоящее время). Во всяком случае, этого мнения придерживается значительная часть исследователей и большинство опрошенных нами практических сотрудников органов уголовной юстиции.

Качество каждый из этих подсистем имеет достаточно сложную структуру. Оно должно выводиться в результате анализа целого ряда показателей (критериев), наиболее существенные из которых (как это нам представляется) применительно к каждой из них будут рассмотрены нами ниже.

Из этих подсистем особое место, что также очевидно, занимает качество правосудия. Более того, на наш взгляд, оценивая тем или иным образом качество правосудия, мы, тем самым, в сущности, даем оценку качества функционирования, реализации всей системы Уголовно-процессуального исследования преступлений, подводим этому итоги.

Естественно, при определении количественного показателя качества правосудия (впрочем, как уже говорилось, также и для оценки качества всех других подсистем Уголовно-процессуального исследования преступлений) следует использовать и результаты конкретно-социологических исследований, посвященных изучению этой проблемы.

Повышенная необходимость таких исследований, по нашему мнению, наглядно усматривается, хотя бы, из приводимых далее данных о чуть ли не стопроцентной стабильности приговоров (внешне свидетельствующих о должном качестве правосудия) и крайне низкой степени доверия граждан к судебной системе в целом.

Особое значение эти данные имеют для выявления, так называемых, зависимостей, не выраженных в явном виде. Они могут быть обнаружены лишь в результате анализа экспертных оценок. Именно на необходимость выявления одной из зависимостей этого класса обращал внимание в свое время И. Л. Петрухин. Анализ причин судебных ошибок, отмечал он, «не доходит до изучения связи количества отмененных (измененных) по различным основаниям приговоров с характеристиками личности и условий работы судей, допустивших ошибки»[338]338
  Эффективность правосудия и проблема устранения судебных ошибок. Ч. 1. М., 1975, с.13.


[Закрыть].

Как представляется, в зависимости от направленности проводимого исследования респондентами таких опросов должны являться профессиональные и (или) непрофессиональные участники уголовного судопроизводства.

Например, для выявления зависимости, гипотеза о существовании которой сформулирована в выше приведенных словах И. Л. Петрухина, наиболее важно мнение о личности судей и условиях их работы профессиональных участников уголовного процесса; для непрофессиональных же его участников эти проблемы не столь интересны, они о них не задумываются, им важно, что вполне естественно, лишь само качество работы судей.

Главным недостатком этого метода, отмечают специалисты по квалиметрии, является возможность субъективной оценки и, как следствие, низкая достоверность получаемых результатов. В некоторой степени, это действительно так[339]339
  См.: Азгальдов Г. Г., Райхман Э. П. Указ. Соч., с. 51–68.


[Закрыть].

Это весьма наглядно проявилось и в проведенном нами анкетировании профессиональных участников уголовного судопроизводства: практически каждый из них более высоко оценивал качество той его подсистемы, к которой он имеет непосредственное отношение, и более скептически – качество других подсистем (обобщенные данные этого опроса приводятся в приложении 1).

Однако, на наш взгляд, такую естественную субъективность каждого респондента можно нивелировать репрезентативностью (количественной и качественной) обобщаемых единиц опроса[340]340
  Об этом см.: Процесс социального исследования / под ред. Ю. Е. Волкова с. 102 с. 95–122.


[Закрыть].

Кроме этого класса зависимостей, чаще всего, для выявления связей между показателями отдельных свойств и их качеством используются еще два класса зависимостей: линейная и нелинейная зависимости. В пределах, необходимых для нашего исследования, рассмотрим их сущность несколько подробнее.

Линейная зависимость состоит в том, что любому изменению показателей качества подсистем соответствует пропорциональное изменение обобщенного показателя качества всей системы в целом.

Специалисты по экономической квалиметрии иллюстрируют сущность зависимостей этого вида примерами, убедительно, с математической точностью, показывающими сущность линейной зависимости, относительно к требованиям к качеству измерительных приборов, а также стоимости испытания ракетных двигателей. В первом случае, чем меньшая точность требуется от измерительных приборов, тем дешевле обходится их производство; во-втором, – чем выше требования, предъявляемые к качеству ракетных двигателей, тем большее количество их испытаний требуется (при этом стоимость каждого испытания составляет 100 тысяч долларов)[341]341
  Азгальдов Г. Г., Райхман Э. П. Указ. Соч, с. 70–71.


[Закрыть].

Более элементарными примерами линейных зависимостей можно счесть и следующие трюизмы: чем на улице холодней, тем большее количество энергии требуется для поддержания той же температуры в помещении; чем значительней степень общественной опасности преступления, тем более строгие санкции за его совершение предусматривает уголовное законодательство; чем ниже качество уголовного преследования, тем меньше возможностей для реализации назначения судопроизводства с позиции защиты прав и законных интересов потерпевшего.

Если для оценки качества Уголовно-процессуального исследования преступлений использовать такой вид зависимостей, то его обобщенный показатель может быть представлен в таком формализованном виде:

К. об. = ¼ (К. зак. + К. уг. пр. + К. защ. + К. п.)

Иными словами, с позиций этого подхода К. об. определяется как среднее арифметическое значение показателей качества подсистем: изменение хотя бы одного из этих показателей (качества закона, уголовного преследования, и т. д.), улучшение или ухудшение его качества прямо и непосредственно должно сказываться на качестве всей анализируемой системы[342]342
  В заключение всего нашего исследования мы предполагаем на основе обобщения мнений экспертов «обсчитать» по данной схеме качество современного Уголовно-процессуального исследования преступлений.


[Закрыть].

Но это далеко не всегда так. «Повидимому, – приходят к выводу специалисты по квалиметрии, – можно утверждать, что линейная зависимость между показателем и его оценкой, имеет место лишь для некоторых свойств продукции»[343]343
  Там же, с. 71.


[Закрыть].

Скажем, повышение зарплаты сотрудникам правоохранительных органов или судьям автоматически (линейно) не влечет повышение качества уголовного преследования или правосудия, также как высокий гонорар за защиту не свидетельствует линейно, что получивший его адвокат более качественно осуществит защиту, чем адвокат, участвующий в деле по назначении органов следствия или суда.

Более того, как представляется, изменение, например, одного качества закона, одного качества уголовного преследования или защиты от него, линейно, однозначно, не приводит, по нашим наблюдениям, к изменению качества всего объекта нашего изучения, всей системы Уголовно-процессуального исследования преступлений.

Такое исследование – сложнейший социально-правовой объект. На формирование его качества влияют многочисленные социально-психологические качества, предопределяющие, в том числе, причины рассматриваемых ниже ошибок (и самих их как таковых) при правоприменении в области уголовного судопроизводства.

К примеру, весьма циничным, но, увы, отражающим мнение многих своих коллег, является афористичное высказывание одного судьи, с которым автор обсуждал эти проблемы. Касаясь влияния на качество принимаемых им решений качества защиты, он обронил: «Зачем мертвому молитва». При этом заметим, данный судья весьма опытен, принимаемые им решения, как правило, объективны и обоснованны.

Сказанное, отнюдь, не означает, что для измерения качества системы Уголовно-процессуального исследования преступлений нельзя использовать метод выявления линейных зависимостей. Более того, нам представляется, что именно он чаще всего и применяется в большинстве известных нам исследований проблем качества правоприменительной деятельности, что, опять же на наш взгляд, можно объяснить достаточной простотой обсчета при этом данных статистики и социологии.

Однако, наиболее точные результаты по измерению качества любого объекта, в том числе, естественно, и Уголовно-процессуального исследования преступлений, можно получить путем выведения нелинейных зависимости между отдельными его показателями.

Нелинейная зависимость формулируется как положение о том, что изменение обобщающего показателя в ответ на изменение показателя качества подсистемы не пропорциональное (как при использовании линейной зависимости), а происходит более сложным образом, учитывающим необходимость введения в линейную зависимость дополнительного параметра-показателя брака (дефекта), за который принимается нижнее допускаемое значение показателя (Р. мин.). Иными словами, – того значения его, за пределами которого характеризуемый им объект, по сути, перестает быть таковым, ибо не отвечает неким стандартам или (и) социальным ожиданиям к его качеству.

Один из специалистов по квалиметрии, на работу которого ссылаются гг. Азгальдов и Э. П. Райхман, иллюстрирует это положение следующим примером:

Если скорость эталонного легкового автомобиля составляет 200 км/ч, а оцениваемого – 20 км/ч, то оценка равна 0,1. Однако легковой автомобиль с такой скоростью вряд ли можно считать автомобилем. Современный легковой автомобиль должен развивать скорость, равную, по крайней мере, 80 км/ч. Таким образом, в этом примере К. мин. равен последнему указанному в нем показателю (К. мин.= 80 км/ч)[344]344
  См.: там же.


[Закрыть].

При анализе данного примера (и всех ему аналогичных), в первую очередь, с логической неизбежностью возникает следующий вопрос: почему именно исследователи считают, что скорость современного легкового автомобиля следует принять за 80 км/ч., а не какую-либо иную, скажем, не за 75 или 78 км/ч.?

Это – градация количественной оценки качества является одной из наиболее сложных проблем в квалиметрии. Систем таких градаций создано множество. Чаще всего, они достаточно субъективны, хотя и подкрепляются соответствующим математическим аппаратом.

В частности, в приведенном примере оценки качества легкового автомобиля по критерию его скорости, в основу таковой, видимо, положены мнения многих экспертов по этому вопросу, учитывающие потребности в скорости автомашины и возможности технической ее реализации в современных условиях, а также статистические и другие данные о скорости автомобилей, обеспечивающей безопасность автотранспортного движения.

Насколько нам известно и как это уже отмечалось, в квалиметрии одной из наиболее обоснованных из подобных систем, является методика американского исследователя Харрингтона. А потому именно ею мы считаем уместным воспользоваться для целей нашего исследования.

В соответствии с ней каждое свойство оценивается с помощью безразмерного коэффициента по такой таблице (Рис. 4)[345]345
  См. там же. с. 72. В данной таблице нами в целях нашего исследования не приводятся математические значения выделенных безразмерных коэффициентов.


[Закрыть].

^{Рис. 4. Методика оценки качества Харрингтона}

Применительно к теме нашего исследования, безразмерный коэффициент должен определяться как результат многофакторного анализа статистических данных и экспертных оценок качества отдельных подсистем Уголовно-процессуального исследования преступлений и их структурных составляющих. Они-то и составят градации значений соответствующего коэффициента.

В рамках настоящего исследования мы, в частности, по 10-бальной шкале опросили достаточно репрезентативный массив профессиональных участников Уголовно-процессуального исследования преступлений (следователей, прокуроров, судей, адвокатов)[346]346
  Всего опрошено 470 человек, из них: следователей – 200; прокуроров – 70; судей – 100; адвокатов – 100.


[Закрыть]. Средне взвешенные результаты этого опроса (они приводятся в приложении 1) далее и будут использоваться в качестве безразмерного коэффициента применительно к методике Харрингтона.

К примеру, если эксперты оценили качество уголовного и Уголовно-процессуального законов в среднем на 5, 38 балла, то качественный уровень абсолютного показателя этого свойства, согласна приведенной таблицы, следует признать «недостаточно хорошим, но все же приемлемым».

Если при общей оценке уровня уголовного преследования в 4,75 балла, по мнению тех же экспертов, значение в его структуре коэффициента раскрытия преступлений составляет всего 3,68 балла, то это свидетельствует, что качество данного свойства его «находится в граничной зоне; «при наличии ТУ (технических условий) часть продукта уже не будет им соответствовать».

Весьма интересным нам представляется замечание, сделанное Харрингтоном, относительно того, что если безразмерный коэффициент превышает максимальный уровень (1,0), то оценка свойства начинает уменьшаться.

Действительно, если, как то показали наши исследования на уровне одного из субъектов России (Воронежской области), утверждаемость кассационной инстанцией приговоров районных судов составляет практически 100 %, а качество уголовного преследования и правосудия проанкетированные нами профессиональные участники уголовного судопроизводства оценили в целом не выше 6 баллов, то это с очевидностью свидетельствует о весьма тревожной тенденции в деятельности второй судебной инстанции[347]347
  Более развернуто эти и другие результаты наших конкретно-социологических исследований будут приводиться и комментироваться в соответствующих местах данной работы.


[Закрыть].

С учетом этих методологических посылок далее мы предпримем попытку рассмотреть качество подсистем, характеризующих уголовно – процессуальное исследования преступлений.

Как показано выше, вторым иерархическим уровнем дерева свойств уголовного судопроизводства, в рамках которого осуществляется процессуальное исследование преступлений, выступают структурирующие его законы. А потому наше исследование, в первую очередь, предполагает необходимость выявить недостатки законов, на которых оно основано.

Вновь отметим, что, помимо уголовного и Уголовно-процессуального законов, к таковым следует отнести и Федеральные законы «О милиции», «Об оперативно-розыскной деятельности», «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», другие законы и нормативные акты, к которым отсылают бланкетные диспозиции отдельных статей уголовного закона.

Конечно же, вновь повторим, из числа всех этих законов наиболее (и напрямую) влияющими на качество Уголовно-процессуального исследования преступлений является качество уголовного и Уголовно-процессуального законов.

А потому совершенно логичным представляется необходимость посвятить следующую главу данной работы оценке качества действующих Уголовного Кодекса Российской Федерации 1996 г. (далее для краткости – УК) и Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации 2001 г. (далее для краткости – УПК).

При этом сразу же оговоримся. В этой главе освещаться лишь те проблемы, требующие себе, на наш взгляд, внимания законодателя, которые при всей их значимости далее в данной работе в силу ограниченности ее объема рассматриваться не будут.

При изучении же качества других подсистем Уголовно-процессуального исследования преступлений (уголовного преследования, профессиональной защиты от него, правосудия) мы с логической неизбежностью будем вынуждены достаточно подробно затрагивать и иные чем здесь рассматриваемые законодательные проблемы (главным образом, процессуального закона).

Нет сомнений, что именно уровень качества законодательства, по большому счету, делает его исполнение эффективным, а потому предопределяет, структурирует должное, качественное функционирование названных подсистем, а, следовательно, и всего Уголовно-процессуального исследования преступлений в целом.