Текст книги "Избранные труды. Том 2. Уголовное право"

Конституционный Суд считает, что тем самым в уголовно-правовых отношениях обеспечивается реализация принципов справедливости (преамбула Конституции РФ, ст. 6 УК РФ) и равенства всех пред законом и судом (ст. 19 Конституции РФ, ст. 4 УК РФ).

Конституционный Суд, что заслуживает особого рассмотрения, также указал, что государство, обязанное в силу ст. 2 Конституции РФ признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, должно обеспечить на практике действие механизма приведения ранее принятых судебных решений в соответствие с новым уголовным законом, имеющим обратную силу, независимо от просьбы со стороны заинтересованных лиц.

Эти положения требуют специального анализа с уголовно-процессуальных позиций, но суть их совершенно ясна. В постановлении сказано, «что законодатель, принимая закон, устраняющий или смягчающий уголовную ответственность и, следовательно, являющийся актом, который по-новому определяет характер и степень общественной опасности тех или иных преступлений и правовой статус лиц, их совершивших, не может не предусмотреть – исходя из конституционно обусловленной обязательности распространения действия такого рода законов на ранее совершенные деяния – механизм придания ему обратной силы, а правоприменительные органы, в том числе суды, управомоченные на принятие во исполнение этого закона юрисдикционных решений об освобождении конкретных лиц от уголовной ответственности и наказания или о смягчении ответственности и наказания, оформляющих изменение статуса данных лиц, не вправе уклоняться от его применения».

9. Краткие выводы. В российской правовой литературе нередко встречается критика той или иной правовой позиции Конституционного Суда РФ, правда, не всегда обоснованная и корректная. Данное постановление также будет объектом анализа и уяснения в процессе коллективного обсуждения. Однако определенные выводы оно позволяет сделать уже сейчас. Они таковы.

Прежде всего, в данном постановлении юридически и технологически реализовано именно начало конституционности УК РФ, иногда кажущееся декларативным, показана возможность конструктивного осуществления этого начала и выявлен конституционно-правовой, а не только уголовно-правовой смысл ст. 10 УК РФ.

Уголовный кодекс РФ основывается на Конституции РФ и общепризнанных принципах и нормах международного права. Критериями его конституционности является именно содержание Конституции РФ, а не опыт иных правовых систем либо соображения ведомственной целесообразности, хотя и то и другое может служить аргументом, разумеется, если этот аргумент не противоречит Конституции России. В этом смысле обоснована необходимость обязательного включения аргументации, восходящей к конституционным предписаниям в процесс уголовно-правового дискурса.

Далее, постановление снимает споры о возможности законодателя полностью или частично отречься от обратной силы уголовного закона в ее нынешнем понимании. Уголовное законодательство РФ в этой части является действительно рациональным, разумным и справедливым. Законодатель и правоприменитель должны использовать в различных любых ситуациях все средства нового уголовного закона для улучшения положения лица, совершившего преступление. Такой подход обеспечивает как принцип справедливости, так и начало «связи времен», историческую идентичность правовой государственности России.

Наконец, постановление выявляет наглядно и обосновывает конституционно приоритет нового, т. е. измененного, уголовного закона и указывает на то крайне важное обстоятельство, что изменение одного предписания УК РФ, как правило, влечет иноконтекстное понимание ряда других его предписаний. Это важное в теоретическом и методическом плане утверждение полностью соответствует ч. 2 ст. 54 Конституции России, ст. 10 УК РФ, снимая многие споры относительно соотношения старого и нового уголовных законов. Тем самым устраняются ограничения при смягчении наказания. Суд применяет новый закон и решает вопрос о наказании на его основе.

Тогда становится более ясным и вопрос о том, улучшает ли новый закон положение лица. Улучшение положения лица имеет место во всех тех случаях, когда суд получает дополнительно правомочия, необходимые для вынесения более мягкого наказания по верхним либо по нижним его границам.

Вводные замечания

1. Вопросы для изучения. Материал, относящийся к данной главе УК, обычно излагается в первых главах учебников по Общей части уголовного права. Освоению подлежат вопросы:

1) понятие и состав уголовного законодательства Российской Федерации;

2) правовые основания уголовного законодательства и его место в системе российского законодательства и права;

3) соотношение уголовного законодательства и уголовного права;

4) круг задач УК, их реализация в нормах уголовного права, судебной практике и уголовно-правовой науке;

5) механизм осуществления задач уголовного законодательства.

Отдельную группу вопросов составляют понятие и содержание системы принципов уголовного права Российской Федерации (России), понятие и значение основания уголовной ответственности, а также правовое значение установленных в УК принципов.

2. Обзор норм главы. Статьи главы распадаются на четыре группы:

1) ст. 1 ограничивает состав уголовного законодательства России, УК и устанавливает его конституционные и международно-правовые основания;

2) ст. 2 определяет задачи УК и механизм их осуществления;

3) ст. 3, 4, 5, 6, 7 устанавливают принципы уголовного законодательства;

4) ст. 8 занимает особое место, ибо определяет основание уголовной ответственности.

3. Область применения предписаний данной главы. К ней относится все российское уголовное законодательство. Нередко нормы этой главы считают декларативными и не видят их практического значения. Это следует расценивать как неправильную и вредную позицию для понимания уголовного права в целом и его отдельных институтов. Основные направления применения комментируемой главы состоят в том, что она:

а) воздействует на законодателя, который обязывается ч. 1 ст. 1 все принимаемые уголовные законы, предусматривающие уголовную ответственность, включать в УК;

б) дает основания для рассмотрения конституционности действующего уголовного закона и его соответствия общепризнанным принципам и нормам международного права как Конституционного Суда РФ, так и в ином порядке;

в) позволяет и обязывает проверять, соответствует ли принимаемый уголовный закон задачам УК, установленным ст. 2;

г) обязывает для каждого уголовно-правового запрета устанавливать основание его применения, определять его именно как преступление, а не как иное противоправное деяние, наделяя соответствующими признаками, а затем устанавливать виды наказания и иные меры уголовно-правового воздействия за их совершение;

д) наконец, устанавливая принципы уголовного закона и основание уголовной ответственности, законодатель определяет в гл. 1 направления, содержание и границы судебной практики.

В целом нормы настоящей главы пронизывают все уголовное законодательство, правоприменительную практику и науку и подлежат, как будет показано далее, применению при решении всех и в первую очередь спорных вопросов.

4. Основные понятия. К ним относятся: «уголовное законодательство», «задачи Уголовного кодекса», «принцип», «уголовная ответственность», «основание уголовной ответственности», а также правовой оборот «основывается на Конституции…». Иные понятия более подробно анализируются в последующих главах.

5. Проблемные ситуации. В литературе и на практике они возникают главным образом при применении норм настоящей главы к решению более специальных задач. Особенно много споров ведется по проблемам:

а) соотношения международного и российского законодательства, особенно о возможности применения международного законодательства российскими правоприменительными органами;

б) понятия, классификации и круга задач УК, причем спорят о том, являются ли уголовно-правовые нормы регулятивными или только охранительными либо иными, а также собственно о круге объектов, охрана которых входит в задачи УК;

в) принципов уголовного законодательства и уголовной ответственности.

Именно при анализе и толковании статей этой главы формируются отношение юриста к уголовному закону, его значимости для общества, возможной и желательной жесткости репрессии, важности неукоснительного соблюдения действующего уголовного закона и уважение к уголовному закону как проявлению выраженной конституционным образом воли российских граждан. При этом в настоящее время существуют противоположные взгляды по этим вопросам. Основные разногласия можно очень кратко сформулировать следующим образом: УК слишком мягок – он излишне суров; репрессия избыточна – она недостаточна; сферу уголовной ответственности нужно расширять – ее нужно сужать; нарушения закона для лучшей борьбы с преступностью возможны и необходимы – они недопустимы.

Судебная практика

1. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» (БВС РФ. 2003. № 12. С. 3–8).

2. Постановления Президиума Верховного Суда РФ. Принцип справедливости – Никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление (БВС РФ. 2008. № 3. С. 20–21).

Список научной и учебной литературы

Жалинский А. Э. Обратная сила уголовного закона: правовые позиции Конституционного Суда РФ // Уголовное право. 2006. № 4. С. 13–18; Он же. Уголовное право в ожидании перемен: теоретико-инструментальный анализ. М., 2008. 400 с.; Мальцев В. Принципы уголовного права. Волгоград, 2002. 266 с.; Он же. Принципы уголовного права и их реализация в правоприменительной деятельности. СПб., 2004; Пудовочкин Ю. Е., Пивоваров С. С. Понятие, принципы, источники уголовного права. СПб., 2003. 300 с.; Филимонов В. Д. Охранительная функция уголовного права. СПб., 2003. 224 с. См. также: Уголовное право: Библиография (1985–2006 годы) / под ред. А. Э. Жалинского. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 157–162, 629–631.

Законодательные и иные нормативные правовые акты

Всеобщая декларация прав человека. Резолюция 217А(1П) от 10 декабря 1948 г. (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН).

Международный пакт о гражданских и политических правах. Нью-Йорк, 1966. 19 декабря.

Конвенция о защите прав человека и основных свобод. Рим, 1950. 4 ноября (с изм. от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января, 6 ноября 1990 г., 13 мая 1994 г.).

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // РГ. 1993. 25 декабря. № 237.

1. Уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса. Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс.

2. Настоящий Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Комментарий к ст. 1

1. Обзор статьи. Структура статьи проста, но включает два различных предписания. Первое – о составе законодательства: оно формализовано и нуждается лишь в неуклонном исполнении. Второе предписание требует тщательного толкования понятия «основывается», которое вызывает споры на практике и в теории.

2. Состав и структура уголовного законодательства. Предписание о том, что все уголовное законодательство «состоит из настоящего Кодекса», а все новые законы, устанавливающие уголовную ответственность, и только они подлежат включению в него (ч. 1), на практике соблюдается строго, хотя в литературе иногда ставят вопрос о принятии самостоятельных законов с уголовно-правовыми нормами.

Российский законодатель не формулирует специальные требования к структуре УК, но традиционно Кодекс включает Общую и Особенную части и имеет определенное строение.

3. Конституционность уголовного законодательства. Положение, согласно которому УК основывается на Конституции, означает, что:

а) конституционные нормы уголовно-правового и иного характера имеют преимущество перед нормами, содержащимися в УК, и ни одна уголовно-правовая норма не должна противоречить конституционным нормам;

б) уголовный закон может проверяться на соответствие Конституции, что неоднократно осуществлялось на практике[142]142
  См.: Эбзеев Б. С. Комментарий к Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 25 апреля 2001 г. № 6-П «О проверке конституционности ст. 205 УК РФ в связи с жалобой гражданина А. А. Шевикова» // Комментарии к постановлениям Конституционного Суда Российской Федерации. Т. 3. Государственная власть. Федерализм. Местное самоуправление. Защита прав и свобод граждан. М., 2002. С. 570–574; Кондратов П. Е. Комментарий к Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 20 декабря 1995 г. 17-П «О проверке конституционности ряда положений пункта «а» ст. 64 УК РСФСР в связи с жалобой гражданина В. А. Смирнова // Комментарий к постановлениям Конституционного Суда Российской Федерации» // Там же. Т. 2. Защита прав и свобод граждан. М., 2000. С. 73–76; Постановление КС РФ от 17 июля 2002 г. № 13-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 342, 371, 373, 378, 379, 380, 382 УПК РСФСР и ст. 36 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» в связи с запросом Подольского городского суда Московской области и жалобами ряда граждан // СЗ РФ. 2002. № 31. Ст. 3160; Постановление КС РФ от 19 марта 2003 г. № 3–11 по делу о проверке конституционности положений Уголовного кодекса Российской Федерации, регламентирующих правовые последствия судимости лица, неоднократности и рецидива преступлений, а также п. 1–8 Постановления Государственной Думы от 26 мая 2002 г. «Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 гг.» в связи с запросом Останкинского межмуниципального (районного) суда г. Москвы и жалобами ряда граждан // СЗ РФ. 2003. № 14. Ст. 1302; Постановление КС РФ от 27 мая 2003 г. № 9-П по делу о проверке конституционности положения ст. 199 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан П. Н. Белецкого. Г. А. Никовой, Р. В. Рукавишникова, В. Л. Соколовского и Н. И. Таланова // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2431; см. также: Жалинский А. Э. Обратная сила уголовного закона: правовые позиции Конституционного Суда РФ // Уголовное право. 2006. № 4. С. 13–18.


[Закрыть];

в) Конституционный Суд РФ может либо признать уголовно-правовую норму неконституционной, либо подтвердить ее конституционность.

В целом именно Конституция, ее положения о правах человека и гражданина определяют задачи УК и содержание уголовно-правовых норм.

4. Применение международно-правовых норм. Положение, что УК основывается на общепризнанных принципах и нормах международного права, обращено как к законодателю, так и к правоприменителю.

Это означает, что нормы международного права уголовно-правового характера при согласии с этим российского законодателя по общему правилу должны быть включены в состав УК и только тогда могут применяться на территории России в качестве уголовного закона. Вместе с тем иные международно-правовые нормы могут применяться при рассмотрении уголовных дел, если они имеют прямое и непосредственное действие в правовой системе Российской Федерации и если их положения не противоречат действующему УК как восполняющее законодательство.

1. Задачами настоящего Кодекса являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений.

2. Для осуществления этих задач настоящий Кодекс устанавливает основание и принципы уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений.

Комментарий к ст. 2

1. Обзор статьи. Структурно данная статья состоит из двух практически самостоятельных частей, каждая из них использует оценочные, трудно определяемые понятия и нуждается в толковании на конвенциональной основе путем выработки некоторого согласия, воплощаемого в мнении, признаваемом господствующим.

2. Задачи уголовного закона. Ими являются охрана социальных благ, перечисленных в тексте статьи, а также обеспечение мира и безопасности человечества и предупреждение преступлений. Характеристика задач, названных в настоящей статье, означает, что:

а) они охватывают основные стратегические направления действия уголовного закона;

б) обеспечивают охрану только конституционно признанных ценностей, т. е. прав и свобод человека и гражданина, собственность и других могущих выступать в виде объектов преступных посягательств – объектов преступлений, ибо только на то, что должно охраняться и охраняется уголовным законом, может быть осуществлено преступное посягательство;

в) распространяются на обеспечение международных интересов Российской Федерации. Данная часть статьи, таким образом, дает высший по юридическому значению и социальной природе перечень охраняемых уголовным законом правовых благ.

Охрана названных в статье социальных ценностей предполагает использование всех предусмотренных уголовным законом методов и средств обеспечения их неприкосновенности.

3. Задача предупреждения преступлений. Она логически вытекает из понимания иных объектно выраженных задач и ни в коем случае не ограничивает значимость охранительной задачи и обычно характеризуется как общая и специальная (частная) превенция (см. ч. 2 ст. 43 УК) и выражает такой способ действия УК, когда отказ лица от совершения преступления определяется уже пониманием содержания и смысла уголовно-правовых запретов, согласием с ними, нежеланием подвергаться мерам уголовно-правового воздействия.

4. Способы осуществления задач. Они регламентируются тремя блоками норм, которые:

а) регулируют основание и принципы уголовной ответственности, содержащиеся в Общей части, что и делает наличие ее (т. е. Общей части) обязательным;

б) определяют, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями;

в) устанавливают виды наказания и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений.

Все элементы этого механизма подробно рассматриваются при комментировании следующих норм УК.

5. Значение нормы. На основе этой статьи и с учетом самых различных факторов законодатель:

а) связывает себя основанием и принципами уголовной ответственности, признавая их исходными;

б) выделяет как предмет последующей уголовно-правовой оценки опасные для личности, общества или государства деяния;

в) признает их преступлениями, формируя уголовно-правовой запрет в Особенной части настоящего Кодекса и соответствующие меры уголовно-правового характера.

6. Опасные для личности, общества или государства деяния. Это понятие, которое употребляется только в настоящей статье. Оно очевидным образом – по воле законодателя – отличается от употребляемого в дальнейшем понятия «общественная опасность». Это понятие означает, что предметом внимания законодателя должны быть именно опасные, т. е. представляющие определенную угрозу, деяния, но законодатель еще обязан в процедуре уголовного правотворчества определить, какие из них – а не все – могут быть признаны преступлениями.

7. Пределы реализации задач уголовного законодательства. Задачи, перечисленные в настоящей статье, конкретизируются в уголовно-правовых запретах, содержащихся в статьях Особенной части УК. Охрана названных социальных ценностей осуществляется не полностью, а мозаично – по тем направлениям, которые законодателем признаются наиболее важными и осуществимыми.

1. Преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только настоящим Кодексом.

2. Применение уголовного закона по аналогии не допускается.

Комментарий к ст. 3

1. Обзор статьи. В ч. 1 статьи содержится формулировка принципа законности, в ч. 2 указывается на важнейшее следствие из нее – запрет аналогии уголовного закона.

2. Цель принципа законности. Она состоит в обеспечении конституционности уголовного закона, его определенности и предсказуемости. Уголовный закон – продукт принятого государством решения, а поэтому искажение государственной воли представляет попытку ее приватизации в собственных интересах.

3. Понятие «принцип». Уголовный закон не содержит такого понятия. Оно вырабатывается общей теорией права и теорией уголовного права. Можно принять данное А. В. Наумовым определение принципов уголовного права как основных, исходных начал, в соответствии с которыми строятся система уголовного права и в целом уголовно-правовое регулирование. К этому нужно добавить, что в таком выражении каждый принцип уголовного законодательства представляет собой правовую норму, обладающую весьма высоким регулятивным потенциалом по всей сфере уголовного закона. Принципы уголовного законодательства, разумеется, нуждаются в толковании и конкретизации. Но их нарушение влечет такие же последствия, как и нарушение менее общих норм.

4. Место принципа законности в системе принципов уголовного права. Комментируемая статья содержит уголовно-правовой принцип конституционного ранга. В контексте УК она воспроизводит ст. 54 Конституции, по которой: «Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением». Как принцип данное предписание имеет высшую силу по отношению к иным нормам УК и определяет собой содержание данного Кодекса, его толкование, пределы правоприменительного усмотрения. Принцип законности охраняет граждан и обязывает власть действовать в рамках того, что ей поручено государством и обществом в форме закона.

5. Полемика о принципе законности. Принцип законности широко исследуется в юридической литературе. Некоторые авторы считают этот принцип исключительно декларативным. Однако всеми признается, что без выраженной в законе воли законодателя применение уголовной ответственности невозможно.

6. Правовые последствия. Принцип законности в юридико-техническом плане влечет четыре группы юридически значимых последствий:

• nullum crimen sine lege skripta, т. е. запрещение признавать деяние преступлением без указания на то в законе писаном, что означает запрет применения обычного права, ухудшающего положение обвиняемого;

• nullum crimen sine lege certa, т. е. запрет наказания по неопределенному закону; это еще называют началом определенности;

• nullum crimen sine lege strikta, или запрет применения закона за пределами его словесного выражения, смысла, т. е. запрет аналогии;

• наконец, lex retro поп agit, или запрет поворота к худшему, т. е. начало применения наиболее благоприятного для обвиняемого закона.

7. Пределы действия следствий из принципа законности. Ими являются все предписания УК, соответствующие ч. 2 ст. 2 УК. Ряд вопросов, в частности, порядок отбывания наказания, меры профилактики повторных преступлений, не регламентируются в УК, и на них действие ст. 3 не распространяется.

8. Трудности реализации принципа законности. Они будут раскрываться при дальнейшем комментировании. В целом к ним относятся: допущение разрешительного правоприменительного усмотрения при одновременной связанности правоприменителя законом, соотношение толкования и аналогии, имеющая место неопределенность уголовно-правовых предписаний, иные уголовно-правовые риски. Соблюдение принципа законности – трудная работа, требующая глубоких профессиональных знаний.

9. Запрет поворота к худшему. О содержании данного юридически значимого последствия принципа законности говорится далее (см. комментарий к ст. 10).

10. Запрет аналогии. Это юридическое последствие принципа законности препятствует фактическому созданию новой уголовно-правовой нормы правоприменителем, чем бы это ни оправдывалось. Однако аналогия не препятствует расширительному или ограничительному толкованию закона. В литературе обсуждается вопрос о возможности применения аналогии в пользу обвиняемого, если пробел закона заведомо не является «плановым».