Текст книги "Избранные труды. Том 2. Уголовное право"

Исходными содержательными аргументами, обосновывающими разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, можно среди других считать указания на необходимость и возможность на основе этих разъяснений обеспечить:

а) единство и последовательность сложившейся либо складывающейся практики, что разумно используется Высшим Арбитражным Судом РФ; как частный случай этого – необходимость единообразного понимания предписаний уголовного закона, т. е. реализацию начала определенности уголовного закона;

б) законность, справедливость и эффективность решений по данной категории дел в смысле гл. 39 УПК РФ;

в) более полную защиту законных интересов участников уголовного судопроизводства, государства и общества.

Аргументы более частного характера или второго ряда, подчиненного исходным аргументам, желательно моделируют изменившееся действие уголовного закона, предписания которого были объектом разъяснений. Ими могут быть связь между разъяснением и измененной оценкой характера и степени общественной опасности деяния; опровержение того или иного смыслового уголовно-правового понятия; необходимость расширения или сужения усмотрения суда и проч.

Разумеется, это лишь примеры. Но необходимость и возможность обоснования разъяснений Пленума Верховного Суда они иллюстрируют в достаточной степени.

Развитие механизма юридической ответственности в интересах повышения эффективности государства и экономики[325]325
  Текст не опубликован.


[Закрыть]

Фрагменты из Отчета о научно-исследовательской работе по проекту Центра фундаментальных исследований НИУ ВШЭ, выполненному в рамках соответствующего гранта в 2011 г.

3.1. Постановка проблемы. Прежде чем перейти к содержательному анализу теории действия закона в пространстве, обратимся к конкретному примеру. Д. в соучастии с другими лицами, действовавшими на территории Российской Федерации и Киргизии, организовал и обеспечивал действия на территории Таиланда и Объединенных Арабских Эмиратов притонов, в которых занимались проституцией девушки, доставленные обманным путем из Владимира (РФ). Д. был привлечен к уголовной ответственности на территории РФ. Суд осудил его по ч. 1 ст. 150 УК РФ «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления», ч. 1 ст. 151 УК РФ «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий», ч. 2 ст. 240 УК РФ «Вовлечение в занятие проституцией».

В приговоре суда было указано, что как российским законодательством, так и законодательством Объединенных Арабских Эмиратов и Таиланда предусмотрена уголовная ответственность за вовлечение лиц в проституцию, за организацию и содержание притонов для занятия проституцией. Решения судом Объединенных Арабских Эмиратов и Таиланда в отношении Д. отсутствуют. Требования ст. 12 УК РФ «Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации» соблюдены.

Это одно из сравнительно небольшого количества дел с иностранным элементом, в отношении которого возникают проблемы действия уголовного закона Российской Федерации в пространстве.

Ряд уголовных дел вместе с тем не могли быть разрешены бесконфликтно.

В 2005 г. в Берне (Швейцария) был арестован Евгений Олегович Адамов, бывший министр атомной промышленности России, на основании обвинения в мошенничестве по запросу США. США обвиняли Адамова в присвоении девяти миллиардов долларов, предоставленных России Минэнергетики США в качестве помощи для улучшения безопасности на ядерных объектах. Запросы на экстрадицию поступили от США, затем от РФ, в которой по тем же основаниям 19.02.2008 г. Адамов был осужден по ст. 159 «Мошенничество», ст. 285 «Злоупотребление должностными полномочиями» – вначале на 5,5 лет лишения свободы, а затем (после пересмотра во второй инстанции) на 4 года лишения свободы условно с испытательным сроком.

3.2. Конституционные предпосылки действия уголовного закона РФ в пространстве. Уголовный закон РФ, согласно ч. 2 ст. 1 действующего Уголовного кодекса, основывается на Конституции РФ и общепризнанных принципах и нормах международного права. В соответствии со ст. 4 Конституции РФ суверенитет Российской Федерации распространяется на всю ее территорию. Конституция РФ и федеральные законы имеют верховенство на всей территории РФ. Российская Федерация обеспечивает целостность и неприкосновенность своей территории.

По ч. 4 ст. 15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».

Согласно ч. 1 ст. 50 «никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление».

По ч. 1 ст. 61 Конституции РФ гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому государству. По ч. 2 ст. 61 Конституции РФ – Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

На международном уровне Российская Федерация руководствуется многочисленными соглашениями и договорами. К ним относятся, в частности, Устав ООН, Европейская конвенция по защите прав человека и основных свобод, ратифицированная Федеральным законом 30 марта 1998 г.[326]326
  СЗ РФ. 2001. № 2 (вступила в силу 5 мая 1998 г.).


[Закрыть], обязательства перед Советом Европы, многочисленные договоры о правовой помощи, Конвенция Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека, вступившая в силу для России 11 августа 1998 г.[327]327
  СЗ РФ. 1999. № 13.


[Закрыть]

В целом Российская Федерация обеспечивает суверенитет своей страны, защищает собственных граждан, обеспечивает их права за границей, но в то же время в соответствии с принятыми на себя обязательствами придерживается принципа невмешательства в чужие дела и выполнения своих международных обязательств.

Уголовное законодательство. Действующий УК РФ – простой закон. Он регламентирует в ст. 11 действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории Российской Федерации, в ст. 12 – действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации, в ст. 13 – выдачу лиц, совершивших преступления.

УК РФ не содержит определения места совершения преступления.

Применение ст. 11, 12, 13 УК РФ происходит, как и в иных континентальных системах уголовного права, в связи с задачами и принципами УК РФ (ст. 2–7), понятием и основанием уголовной ответственности (ст. 8 УК РФ), понятием преступления (ст. 14), нормами Особенной части (ст. 105–360)[328]328
  См. также: Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ» (БВС. 2003. № 12. С. 3).


[Закрыть].

3.3. Принципы осуществления уголовной юрисдикции. В действующем уголовном законе они подразумеваются, но не названы в какой-либо формулировке. Их классификация вызывает определенные споры в юридической литературе.

Рассмотрим отдельные позиции.

Профессор Ю. М. Ткачевский называет принципы: территориальный, гражданства, покровительственный (специальные режимы), универсальный и реальный для неграждан[329]329
  Курс уголовного права. Общая часть: Учебник для вузов. Т. 1. Учение о преступлении / под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой. М.: Зерцало, 2002. С. 93.


[Закрыть].

Профессор В. Ф. Цепелев указывает на следующие принципы: территориальный, гражданства, реального действия, универсальный.

Профессор А. В. Наумов обращается к таким принципам, как: территориальный, гражданства, универсальный и реальный[330]330
  Российское уголовного право. Курс лекций: в 2 т. Т. 1. Общая часть. 3-е изд. М.: Юрид. лит-ра, 2004. С. 129.


[Закрыть].

Господствующим можно считать мнение, по которому принципами уголовной юрисдикции являются:

• территориальный принцип (ч. 1, 2 ст. 11 УК РФ);

• принцип гражданства;

• реальный принцип, устанавливающий ответственность неграждан;

• универсальный принцип[331]331
  Бойцов А. И. Уголовное право России. Общая часть. СПб.: Изд. дом СПбГУ, 2006. С. 293.


[Закрыть].

3.4. Разрешение коллизий. Выбор применимого принципа. В российской правоприменительной практике и доктрине уголовного права эта проблема решается исходя из частных рациональных критериев. Основным является территориальный принцип. В его основе лежит признание особой значимости государственного суверенитета и учет возможностей реализации уголовной власти. Даже при совершении преступлений вне пределов РФ чаще всего интерес связан с наличием территориальной привязки.

Во всяком случае, лица, совершившие преступление против иностранцев в России, привлекаются к уголовной ответственности по УК РФ. К сожалению, такие случаи многочисленны. Реже совершаются преступления иностранцев, но случаи юрисдикционных конфликтов также весьма редки.

При отсутствии территориального элемента в настоящее время приоритет отдается либо переговорам ad hoc, по каждому отдельному случаю, либо уголовная власть при наличии легитимирующих факторов реализуется при возникновении процессуальных возможностей, т. е. появлении лица на территории РФ либо, как в случае с пиратским захватом российского корабля «Арктик Си», в результате задержания самих пиратов и получения правовой помощи в той или иной форме от Швеции, Финляндии, Эстонии, Латвии.

Эта оценка подтверждается рядом фактов.

РФ выражает крайнее беспокойство ввиду убийств в США детей, усыновленных в России. Однако во всех или почти во всех таких случаях применяется уголовное право США. Несколько граждан России осуждены в США за сексуальные действия против несовершеннолетних.

Следственный комитет РФ пытается создать собственные представительства за рубежом с целью оказания помощи гражданам России и лицам, постоянно в ней проживающим, которые становятся жертвами преступлений.

Дипломатические представительства РФ должны в настоящее время немедленно представлять информацию о такого рода преступлениях.

Территориальный принцип

Статья 11 «Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории РФ» в ч. 1 содержит общее положение: «Лицо, совершившее преступление на территории РФ, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу».

Применение этой статьи требует ответов на несколько вопросов:

• что является территорией РФ в смысле данной статьи;

• где совершено преступление, т. е. каково место преступления;

• как в соответствии с нормами международного права решается вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом.

Наказуемость деяний в стране происхождения иностранца или лица без гражданства, постоянно не проживающего в РФ, значения не имеет. Деяние должно быть преступлением по УК РФ.

При возникновении юрисдикционного конфликта, связанного, в частности, с притязанием иностранного государства на осуществление уголовной власти в отношении лица, совершившего преступление на территории РФ, конфликт может быть разрешен только путем переговоров.

По ст. 67 Конституции РФ «Территория РФ включает в себя территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними». Конкретизация этой нормы дается специальными законами «О государственной границе» и др.

Территория РФ

Действие ст. 11 УК РФ распространяется также на континентальный шельф, исключительную экономическую зону, суда, приписанные к порту РФ и находящиеся в открытом водном или воздушном пространстве, если иное не предусмотрено международным договором РФ, а также военные корабли или военные воздушные суда, независимо от места нахождения.

Место совершения преступления

Господствующее мнение состоит в том, что совершенным в России признается преступление как начатое на ее территории и оконченное вне пределов, так и начатое вне пределов РФ, но оконченное либо могущее причинить последствия на территории РФ. Такая же позиция выражена в Модельном уголовном кодексе для стран СНГ, принятом на заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ 17 февраля 1996 г. По ч. 2 ст. 13 преступлением, совершенным на территории государства СНГ, признается такое, которое:

а) начато, или было продолжено, или окончилось на территории этого государства;

б) совершено в соучастии с лицами, осуществившими преступную деятельность на территории другого государства[332]332
  Цит. по: Бойцов А. И. Уголовное право России. Общая часть. С. 273.


[Закрыть].

В данном случае нет никаких расхождений с позицией А. Эзера.

При совершении преступления в соучастии достаточно для его признания совершенным в России, чтобы исполнитель действовал в России, а если он действует за пределами России, то действия соучастников на территории России влекут уголовную ответственность по УК РФ.

Сложный вопрос возникает при совершении трансграничного экономического преступления, когда действия, образующие объективную сторону преступления, совершаются по различным частноправовым юрисдикциям.

Иммунитеты. Они не являются абсолютными и устанавливаются нормами международного права.

Принцип гражданства. Он аналогичен по своей природе активного персонального принципа по немецкому уголовному праву, однако существенно отличается по особенностям регламентации в действующем УК РФ.

По ч. 1 ст. 12 «Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов РФ» граждане и постоянно проживающие в РФ лица без гражданства, совершившие вне пределов РФ преступление против интересов, охраняемых настоящим Кодексом, подлежат уголовной ответственности в соответствии с настоящим Кодексом, если в отношении этих лиц по данному преступлению не имеется решения суда иностранного государства.

Практическая реализация данного принципа возможна:

а) если лицо оказывается после совершения преступления на территории РФ;

б) если оно выдано РФ по ее требованию для привлечения к уголовной ответственности.

Применение ч. 1 ст. 12 УК РФ требует установления следующих обстоятельств:

• является ли данное лицо гражданином РФ, что ввиду событий, связанных с распадом СССР, нередко вызывает юридические споры;

• является ли данное лицо постоянно проживающим в РФ и не имеющим гражданства;

• направлено ли совершение им преступления против интересов, охраняемых действующим УК РФ;

• что является решением суда иностранного государства;

• не постановлено решение в отношении этих лиц по данному преступлению.

При установлении этих обстоятельств и применении ч. 1 ст. 12 УК РФ следует иметь в виду, что по Конституции РФ принцип non bis in idem не ограничивается действием УК РФ на территории РФ и распространяется ли его возможное действие за пределами РФ.

Относительно положения о том, что совершенное преступление направлено против интересов, охраняемых действующим УК РФ. Эта проблема получила окончательное решение в современной уголовно-правовой литературе. Собственно формулировка «преступление против интересов, охраняемых настоящим Кодексом» удачной не является. Ее понимание может быть аргументировано с теоретических и практических позиций. В теоретическом плане каждое преступление, предусмотренное какой-либо статьей Особенной части УК РФ, посягает на объект, который предполагает наличие тех или иных охраняемых интересов.

Вместе с тем охрана интересов действующим УК РФ невозможна без признания преступлениями опасных для личности, общества или государства деяний (ч. 2 ст. 2 «Задачи Уголовного кодекса РФ»).

Следовательно, преступление против охраняемых УК РФ интересов, совершенное вне пределов РФ, – это виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК под угрозой наказания, т. е. деяние, которое признается преступлением по буквальной дефиниции ст. 14 УК РФ «Понятие преступления».

О понятии данного преступления. Фактически здесь устанавливается необходимость двойной уголовно-правовой оценки. Решение иностранного суда может основываться по данному преступлению, т. е. деянию, признанному преступлением только в национальном уголовном законе, по которому должен оцениваться данный (один и тот же) фактический состав. Оценка может состоять как в признании фактического состава преступлением, так и в отказе от этого.

Но в любом случае без такой оценки нет решения суда иностранного государства по данному преступлению.

Особое практическое значение эта проблема приобретает при выдаче лиц, совершивших преступление, что распространяется на иностранных (для РФ) граждан и лиц без гражданства, совершивших преступление вне пределов РФ и находящихся на ее территории.

Здесь сложность состоит в сопоставлении преступления по УК РФ и преступления, по которому вынесено или не вынесено решение суда иностранного государства.

Например, в УК РФ нет конструкции предусмотренных § 231 «Участие в драке» или «Untreue», но некоторые предусмотренные здесь действия в ином контексте наказываются по УК РФ.

Следует решить, распространяется ли принцип non bis in idem в понимании ч. 2 ст. 6 УК РФ «Принцип справедливости» на обвинительный приговор по § 231, 266 УК Германии?

Обратимся к решениям о выдаче лиц, совершивших преступления.

Российская Федерация 25 октября 1999 г. ратифицировала Европейскую конвенцию о выдаче лиц, совершивших преступления, от 13 декабря 1957 г. с протоколами к ней[333]333
  СЗ РФ. 1999. № 43. Ст. 5129; 2000. № 23. Ст. 2348.


[Закрыть].

По ст. 462 УПК РФ Российская Федерация в соответствии с международным договором или на основе принципа взаимности может выдать иностранному государству иностранного гражданина или лицо без гражданства, находящихся на территории РФ, для уголовного преследования или исполнения приговора за деяния, которые являются уголовно наказуемыми по уголовному закону РФ и иностранного государства, направившего запрос о выдаче. Наряду с этим, существует ряд дополнительных условий выдачи.

Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в кассационном определении от 21 июня 2006 г. рассмотрела жалобу гражданина Узбекистана Ю. об отмене экстрадиции на том основании, что действия, за которые он привлечен к уголовной ответственности на территории Узбекистана, не являются уголовно наказуемыми на территории РФ. Основания жалобы: Ю. обвиняется в том, что он состоял в организации «Исламское движение Узбекистана» до того, как эта организация была запрещена в РФ. Верховный Суд РФ признал, что действия Ю. соответствуют признакам ст. 210 «Организация преступного сообщества (преступной организации) или участие в нем (ней)» УК РФ и ст. 280 «Публичные призывы к осуществлению экстремистской деятельности» УК РФ.

В то же время суд не признал окончательное решение об отказе в предоставлении Ю. статуса беженца и направил дело на новое рассмотрение.

Реальный принцип

По ч. 3 ст. 12 УК РФ иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в РФ, совершившие преступления вне пределов РФ, подлежат ответственности по настоящему Кодексу в случаях, если преступление направлено против интересов РФ либо гражданина РФ или постоянно проживающего в РФ лица без гражданства, а также в случаях, предусмотренных международным договором РФ, если иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в РФ, не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории РФ.

Формулировку этой части также трудно признать удачной. В российской литературе реальный принцип раскрывается как экстерриториальное действие уголовного закона в целях защиты интересов государства и его граждан от преступлений, совершенных негражданами данного государства[334]334
  Бойцов А. И. Уголовное право России. С. 299.


[Закрыть].

Необходимо отметить два обстоятельства.

Первое – здесь регламентирован не только реальный принцип, но и универсальный принцип (Universal – oder Weltrechtprinzip).

Второе – некоторые условия определены не так, как в ч. 1 этой статьи, и необходимо решить, действительно ли они различаются между собой, если да, то в чем.

Рассмотрению в связи с реальным принципом подлежат:

1. Конструкция «преступление направлено против интересов РФ либо гражданина РФ или постоянно проживающего в РФ лица без гражданства».

В первоначальной редакции ч. 3 ст. 12 УК РФ устанавливалась уголовная ответственность за преступления против интересов РФ (при двойной противоправности в ч. 1 этой же статьи, т. е. при реализации активного персонального принципа). В действующей от 27 июля 2006 г. редакции говорится об интересах РФ либо гражданина и постоянно проживающем на территории РФ лица без гражданства. По прямому тексту закона на иностранцев и не проживающих постоянно в РФ лиц без гражданства реальный принцип в действующем УК РФ не распространяется.

2. Понятие «не были осуждены в иностранном государстве» по сравнению с понятием «не имеется решения суда иностранного государства».

В российской уголовно-правовой доктрине мнение четко не выработано, во многом ввиду отсутствия судебной практики, хотя ситуации, которые регламентированы в ч. 3 ст. 12 УК РФ, встречаются нередко. По прямому значению текста понятие «не были осуждены» у же понятия «не имеется решения суда» и означает, что оправдательный приговор не препятствует действию уголовного права РФ. Его блокирует только обвинительный при говор.

3. Конструкция «привлекаются к уголовной ответственности» по сравнению с конструкцией «подлежат уголовной ответственности».

Конструкция «привлекаются к уголовной ответственности на территории РФ», в сущности, – это избыточное предписание. Уголовное право РФ на территории иных стран не применяется.

По п. 55 ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса РФ «Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе» уголовное преследование – это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

Универсальный принцип

По высказанному в литературе мнению, он тесно связан с международной уголовной юрисдикцией и безопасностью человечества[335]335
  См.: Цепелев В. Ф. Комментарии к УК РФ / отв. ред. А. Э. Жалинский. 3-е изд. М.: Городец, 2010. С. 54.


[Закрыть].

Регламентируется (и легитимируется) универсальный принцип предписанием ч. 3 ст. 12 УК РФ: «Иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в РФ, совершившие преступления вне пределов РФ, подлежат уголовной ответственности… в случаях, предусмотренных международным договором РФ».

При этом они не должны быть осуждены в иностранном государстве и должны привлекаться к ответственности на территории РФ.