Текст книги "Избранные труды. Том 2. Уголовное право"

1. Использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, —

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

(в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ)

2. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы, или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

(в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ)

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие тяжкие последствия, —

наказываются лишением свободы на срок до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Примечания

1. Должностными лицами в статьях настоящей главы признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

(пункт в ред. Федерального закона от 1 декабря 2008 г. № 318-ФЗ)

2. Под лицами, занимающими государственные должности Российской Федерации, в статьях настоящей главы и других статьях настоящего Кодекса понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

3. Под лицами, занимающими государственные должности субъектов Российской Федерации, в статьях настоящей главы и других статьях настоящего Кодекса понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

4. Государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц, несут уголовную ответственность по статьям настоящей главы в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями.

Иностранные должностные лица и должностные лица публичной международной организации, совершившие преступление, предусмотренное статьями настоящей главы, несут уголовную ответственность по статьям настоящей главы в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

(пункт введен Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. № 280-ФЗ)

1. Обзор статьи. Структурно настоящая статья состоит из трех частей и пяти примечаний. В ч. 1 даны признаки основного состава преступления. В ч. 2 сформулированы составы, квалифицированные по признакам специального субъекта. В ч. 3 содержатся квалифицированные составы, выделенные по тяжким последствиям.

Основной состав по ч. 1 представляет собой преступление средней тяжести; по ч. 2 и 3 – тяжкие преступления.

Преступление является оконченным в момент возникновения существенного нарушения охраняемых прав и законных интересов. Оно всегда совершается с прямым умыслом и по мотивам, указанным в статье. Субъект преступления всегда специальный.

2. Сфера действия и цели статьи. Сфера действия статьи остается чрезвычайно широкой, охватывая прямо или косвенно все стороны социальной жизни страны.

Цели статьи состоят в обеспечении средствами уголовного закона законности, эффективности и единства государственной власти, государственной службы и местного самоуправления в соответствии с охраняемыми законом интересами общества, законными правами граждан и организаций.

Статья направлена на то, чтобы должностные лица выполняли функции, которыми они наделены, в полном соответствии с их содержанием, представляли публичные, общегосударственные, а не собственные интересы, пользовались общественным доверием. При правильной дифференциации уголовной ответственности применение этой статьи способно эффективно влиять на деятельность должностных лиц. Вместе с тем использование в тексте статьи большого количества оценочных признаков и сложных юридических конструкций порождает риски ее незаконного применения, обусловленного объективными и субъективными факторами. Это требует во многих случаях особого внимания к анализу действительной общественной опасности деяния, вине лица и отсутствию обстоятельств, исключающих преступность деяния.

3. Соотношение с иными уголовно-правовыми запретами. Статья является общей по отношению к большинству статей главы, а также к ряду статей других глав УК, а именно ст. 36–142, 144, 148, 149, 169, 178 и др. Во многих ситуациях она должна разграничиваться со ст. 159, 160 и рядом других статей УК.

Схема анализа деяний. Отмеченная выше сложность состава преступления требует особого внимания к соблюдению последовательности и правил квалификации преступления по данной статье. Особенно важно в процессе квалификации деяния последовательно установить:

а) наличие последствий, предусмотренных в статье, т. е. существенного нарушения охраняемых прав и интересов, поскольку, как правило, вопрос о возбуждении уголовного дела начинается именно с заявления о вреде того или иного характера;

б) факт незаконности и содержание действий (бездействия), которыми причинены преступные последствия;

в) правовое положение лиц, которые осуществляют действия или бездействие, повлекшие преступные последствия, и связь деяния с их должностными полномочиями.

4. Общественная опасность преступления. Она раскрывается путем оценки непосредственных и отдаленных преступных последствий, возможностей должностного лица и связанного с этим доверия общества, продолжительности совершения соответствующих действий (бездействия), глубины их противоречия интересам службы. Проявлениями общественной опасности могут быть причинение материального либо морального вреда, подрыв авторитета публичной власти и должностных лиц, снижение управляемости социальными процессами, разрушение единства государственного управления, ослабление государства как единства различных ветвей власти.

Отсутствие в деянии общественной опасности как признака преступления не исключает возможности применения иных видов юридической ответственности.

5. Трудности применения статьи. Кроме воздействия внешних факторов, которые скрыты от наблюдения, они связаны:

а) с неопределенностью, даже противоречивостью понятий «интересы службы», «личная заинтересованность»;

б) оценкой степени нарушенных прав и интересов;

в) зависимостью должностного лица от лиц, занимающих более высокое положение, и воздействием различных факторов на деяние и его последствия;

г) неопределенностью правовых оценок деяния по нормам частного права, а в ряде случаев и компетенцией структур, обязанных осуществлять различные виды контроля и надзора в данной сфере (органы валютного контроля, антимонопольные органы, Министерство финансов, регистрационные палаты и проч.).

6. Объект преступления. Правовое благо, охраняемое данным запретом, или объект преступления – правовой порядок осуществления должностными лицами своих служебных полномочий в государственных органах, названных в пункте примечания к настоящей статье, в соответствии с интересами личности, общества, государства и собственно службы. В литературе даны и иные формулировки объекта данного преступления, но расхождения имеют скорее технический, а не принципиальный характер. Дополнительным объектом являются различные права и законные интересы субъектов правовых отношений.

7. Объективная сторона. Она включает:

а) действия (бездействие) по использованию своих служебных полномочий вопреки интересам службы;

б) преступные последствия;

в) причинную связь между ними.

Действия по использованию полномочий должны быть противоправными; они могут состоять в принятии решений, совершении актов, имеющих правовые или фактические последствия, оказании информационного воздействия на процесс принятия решения иными лицами, воспрепятствовании проведению законных действий и реализации законных решений иными лицами, передаче информации иными лицами и проч. Действия (бездействие) являются использованием полномочий, если они, будучи противоправными, все же совершаются на основе правовых и фактических возможностей, которые имеет должностное лицо.

Использование полномочий является состоявшимся, когда существует причинная связь между полномочиями и осуществленными действиями. Трудно считать правильной позицию, по которой использование служебных полномочий в смысле данной статьи может представлять собой совершение или несовершение формально правомерных действий, входящих в компетенцию должностного лица. Понятие «формально правомерные действия» крайне опасно, поскольку оно оставляет открытым вопрос о критериях признания чего-либо таковым. Но действия (бездействие), предусмотренные данной статьей, не сводятся только к процедуре и должны быть связаны с совершением их вопреки интересам службы, при этом еще и существенно нарушая права и законные интересы, охраняемые государством.

8. Правовые возможности. На их основе осуществляется использование служебных полномочий. Это функции, возложенные на данное лицо, предмет его ведения, пределы полномочий, решаемые вопросы, права и обязанности, которыми оно наделено для решения должностных задач, процедуры, в которых лицо реализует свои полномочия.

Фактические возможности, имеющие такое же значение, – это информационные, материальные, кадровые ресурсы, которыми лицо может распоряжаться либо использовать иным образом в связи с возложенными на него задачами.

9. Вопреки интересам службы. Это признак деяния, который раскрывается путем установления:

а) противоправности действия (бездействия);

б) содержания интересов службы;

в) факта нарушения их именно совершением деяния, т. е. причинной связи.

Наличие различного рода негативных последствий деяния само по себе не означает совершения действий вопреки интересам службы, ибо они могут быть причинены и действиями, не противоречащими интересам службы.

Интересы службы определяются как установленные соответствующими правовыми актами цели данного ведомства, порядок и критерии их реализации, содержание ожидаемых результатов. По своему характеру интересы службы могут быть противоречивы. В условиях конституционного разделения властей интересы службы должны оцениваться с общегосударственных позиций. При противоречивости интересов службы необходимо их сопоставление, взвешивание их значимости для данной службы, общества и государства, иных субъектов права.

10. Преступные последствия. Ими является существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Признак существенности следует оценивать по качественным и количественным проявлениям с учетом п. 9 Постановления Пленума ВС СССР от 30 марта 1990 г. № 4, по которому вред может выражаться в причинении не только материального, но и иного вреда, в нарушении конституционных прав и свобод граждан, подрыве авторитета органов власти, государственных и общественных организаций, создании помех и сбоев в их работе, нарушении общественного порядка, сокрытии крупных хищений, других тяжких преступлений и т. п.

По смыслу статьи при решении вопроса о том, является ли причиненный вред существенным, необходимо учитывать степень отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу организации, характер и размер ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть вреда, иные последствия – исходя из их разграничения на ближайшие и отдаленные, т. е. проявляющиеся в непосредственном вреде, который причинен деянием, и вреде, неизбежно проявляющемся опосредованно во времени (последующее изменение налоговой базы, утрата доверия к власти и проч.).

Конкретизация этих положений требует также и учета происшедших социально-экономических изменений в стране. Иными стали конституционные права и свободы граждан, изменилась правовая характеристика авторитета власти. В современных условиях существенное нарушение прав и законных интересов названных лиц может состоять в ограничении экономической свободы, свободы передвижения или права на информацию, в сужении налогооблагаемой базы, уменьшении количества рабочих мест, отчуждении государственного имущества без должных оснований, но без признаков хищения чужого имущества, срыве работы акционерных обществ, создании помех инвестициям и проч.

Окончательно вопрос о наличии преступных последствий решается судом с учетом всех обстоятельств дела.

11. Причинная связь. Между деянием и последствиями причинная связь должна устанавливаться применительно к каждому исполнителю преступления и означать, что именно действия, совершенные вопреки интересам службы, повлекли существенное нарушение охраняемых благ.

12. Субъект преступления. По тексту уголовного закона – только специальный. Им являются согласно п. 1 примечания к статье либо: а) представители власти, т. е. лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти; либо б) лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Формулировки закона требуют толкования на основе Конституции, а также новейшего законодательства о государственной службе, о государственной гражданской службе, об органах исполнительной власти и органах местного самоуправления (муниципальной службе) и проч. Здесь следует широко использовать именно последнее конституционное и административное законодательство.

13. Государственные органы. По ст. 10, 11 Конституции – это органы законодательной, исполнительной и судебной власти Российской Федерации. Наиболее сложным является определение статуса органа исполнительной власти ввиду различия их компетенции и возможности создания на основе Конституции России, законов и подзаконных актов.

Органы местного самоуправления. В соответствии со ст. 12 Конституции России они не входят в систему органов государственной власти и представляют собой по ст. 12 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» выборные и другие органы, наделенные полномочиями на решение вопросов местного значения.

Государственные и муниципальные учреждения. Они образуются соответственно государственными органами и местным самоуправлением для исполнения публично-правовых, властных функций по отдельным вопросам. Определяющим для признания органа либо учреждения государственным либо муниципальным является властный публично-правовой характер функций, а не форма собственности. Этим объясняется приравнивание государственных корпораций к государственным учреждениям.

14. Понятие представителя власти. Оно дано также в примечании к ст. 318 «Применение насилия в отношении представителя власти». Представителем власти согласно этой и другим статьям УК признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости.

Данное определение представителя власти подвергается обоснованной критике в юридической литературе. Исходной, по господствующему мнению, признается правовая характеристика, данная в ст. 285 УК, поскольку она действительно указывает на признаки более общего юридического понятия. Основываясь на ней, с учетом судебной практики, закрепленной в цитированном выше Постановлении Пленума ВС СССР от 30 марта 1990 г. № 4, а также конституционного понятия органа государственной власти, следует относить к представителям власти тех лиц, которые в надлежащем порядке наделены правом предъявления требований и принятия решений, обязательных для исполнения всеми субъектами права, независимо от их ведомственной принадлежности и подчиненности. При этом осуществление права на требования и принятие решений должно основываться на Конституции России и законодательстве Российской Федерации.

15. Содержание организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций (обязанностей). Оно также выработано судебной практикой.

О рганизационно-распорядительными в соответствии с п. «б» и «в» ч. 2 Постановления Пленума ВС СССР от 30 марта 1990 г. № 4 являются: функции по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников (подбор и расстановка кадров, планирование работы, организация труда подчиненных, поддержание трудовой дисциплины и проч.). Такие функции осуществляют, в частности, руководители министерств, ведомств, предприятий, учреждений, организаций, их заместители, руководители структурных подразделений (начальники цехов, заведующие отделами, лабораториями, кафедрами, их заместители и т. п.).

Административно-хозяйственные функции представляют собой публично-правовые полномочия по управлению или распоряжению государственного органа, органа местного самоуправления и иных образований, названных в п. 1 примечания к комментируемой статье: установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечения контроля за этими операциями, организации бытового обслуживания населения и т. п., которыми обладают начальники снабженческих, финансовых отделов и служб.

При этом должностные лица:

а) не являясь представителями власти, выполняют эти функции;

б) именно и только в государственных органах, органах местного самоуправления, соответствующих учреждениях и войсках;

в) будучи наделены ими в предусмотренном нормативными правовыми актами порядке, т. е. избранными, назначенными, наделенными временными полномочиями.

16. Понятие лиц, занимающих государственные должности Российской Федерации и ее субъектов. Эти понятия даны в п. 2 и 3 примечания к статье. Они определяются как лица, занимающиеся непосредственным исполнением полномочий государственных органов на основании перечня, который исчерпывающе определен в законодательстве. К ним относятся Президент России, председатели палат Федерального Собрания, депутаты, министры, Генеральный прокурор, председатель Счетной палаты Российской Федерации, судьи и др. На уровне субъектов Федерации – это президенты республик, другие главы субъектов Федерации, руководители органов законодательной и судебной власти, члены правительства, депутаты представительных органов и др.

Государственные служащие и служащие органов местного самоуправления по п. 4 примечания к статье несут уголовную ответственность по статьям главы лишь в исключительных случаях.

17. Иностранные должностные лица и должностные лица международной организации. Они несут уголовную ответственность за совершенные преступления в соответствии со ст. 11 и 12 настоящего Кодекса.

18. Субъективная сторона состава преступления характеризуется прямым либо косвенным умыслом. По господствующему мнению, умысел может быть неконкретизированным. Обязателен мотив – корыстная или иная личная заинтересованность.

Корыстная заинтересованность состоит в стремлении лица получить для себя или третьих лиц незаконную выгоду, имеющую имущественную оценку, при отсутствии цели хищения. Незаконность полученной выгоды при этом определяется противоправностью деяния, его противоречием интересам службы.

Иная личная заинтересованность – стремление к получению имущественной выгоды на основе противоправного деяния, совершенного вопреки интересам службы.

19. Квалифицирующие признаки. Ими являются по ч. 2 настоящей статьи – совершение деяния лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или субъекта Федерации, а равно главой местного самоуправления. Этот признак – формализованный, и его применение не связано только с установлением формально закрепленного положения субъекта преступления.

Более сложным для установления и означающим повышенную общественную опасность деяния является квалифицирующий признак по ч. 3 рассматриваемой статьи – причинение тяжких последствий. Этот признак является оценочным и требует установления как характера последствий, так и степени их тяжести. По п. 10 Постановления Пленума ВС СССР от 30 марта 1990 г. № 4 признание последствий тяжкими возможно, если в результате преступления причинен такой вред, как крупные аварии, длительная остановка транспорта или производственного процесса, дезорганизация работы, материальный ущерб в особо крупных размерах, причинение смерти или тяжких телесных повреждений хотя бы одному человеку.