Текст книги "Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г."

Работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается в следующих случаях:

1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;

3) для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле– и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

В других случаях привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

В нерабочие праздничные дни допускается производство работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работ, вызываемых необходимостью обслуживания населения, а также неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.

Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускается только при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.

КОММЕНТАРИЙ

1. Законодатель установил в ч. 1 комментируемой статьи, что работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается. Привлечение работников к работе в эти дни допускается только в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом. Следовательно, никакими другими федеральными законами и нормативными правовыми актами нельзя устанавливать случаи привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность привлечения работодателем работника к выполнению работ в выходные или нерабочие праздничные дни при наличии двух условий. Во-первых, привлечение работников к работам в выходные и нерабочие праздничные дни возможно только с их письменного согласия. Во-вторых, такое привлечение работника возможно не к любым работам, а только к таким непредвиденных работам, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

3. Часть 3 устанавливает строго ограниченное количество случаев привлечения работника к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без согласия работника. Это вызвано необходимостью предупреждения или ликвидации последствий катастроф, производственных аварий; предотвращения несчастных случаев на производстве, уничтожения или порчи имущества; проведения неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, в том числе в случае бедствия или угрозы бедствия, стихийных бедствий (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии).

4. В остальных случаях привлечение работников к работам в выходные и нерабочие праздничные дни допускается только с их письменного согласия с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Производство работ в нерабочие праздничные дни также допускается в случаях, когда:

● невозможно приостановить работы по производственно-техническим условиям в непрерывно действующих организациях (например, в организациях металлургической, нефтяной промышленности и др.);

● существует необходимость обслуживания населения (например, организации по производству хлебобулочных изделий, тепло– и газоснабжению и т. п.);

● возникает необходимость неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.

5. Для творческих работников в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ по согласованию с Российской трехсторонней комиссией по регулированию социально-трудовых отношений, случаи привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле– и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом РФ утвержден постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 № 252.

6. Инвалиды и женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, могут привлекаться к работам в выходные и нерабочие праздничные дни, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом они должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы в эти дни.

7. Для привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни работодатель обязан издавать об этом письменный приказ (распоряжение).

Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

КОММЕНТАРИЙ

1. Часть 5 ст. 37 Конституции РФ устанавливает, что каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.

Право на отпуск имеют все работники независимо от места работы, будь-то в государственных, муниципальных, частных организациях, у индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица, а также от занимаемой должности и срока трудового договора.

Отпуск работникам, работающим по совместительству, должен предоставляться одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ).

2. В соответствии с п. 4 ст. 104 Уголовно-исполнительного кодекса РФ (ФЗ от 08.01.1997 № 1-ФЗ в ред. от 13.07.2015 № 260-ФЗ лица, осужденные к лишению свободы и работающие в местах отбывания наказания, имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Более того, осужденным, перевыполняющим нормы выработки, ежегодный оплачиваемый отпуск может быть увеличен.

Право на отпуск имеют также лица, осужденные по приговору суда к исправительным работам (п. 6 ст. 40 УИК РФ).

Заметим также, что предоставление осужденному очередного ежегодного отпуска по основному месту работы, не приостанавливает исполнение наказания в виде обязательных работ (п. 2 ст. 26 УИК РФ).

3. Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается, за исключением предоставления отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, у которых общая продолжительность полностью или частично соединенных отпусков за два года не должна превышать шести месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно (ч. 3 ст. 322 ТК РФ).

4. На практике нередки случаи, когда работник, находящийся в ежегодном оплачиваемом отпуске, поступает на работу на период отпуска (или его части) по срочному трудовому договору в эту же или другую организацию с выплатой ему заработной платы (помимо отпускных) за выполняемую работу. Заключение другого трудового договора в указанном случае является неправомерным. Во-первых, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику, чтобы он поправил и укрепил свое здоровье для нового периода работы. Во-вторых, согласно ст. 114 ТК РФ отпуск работнику предоставляется с сохранением места работы (должности). В-третьих, если даже работник работает по совместительству, то отпуск ему должен быть предоставлен одновременно с отпуском по основной работе. Таким образом, другой срочный трудовой договор на работу в период отпуска заключаться не должен. Выполнение другой работы в период отпуска, если такая необходимость все-таки возникла, следует оформлять путем заключения договора подряда.

5. За работником, находящимся в отпуске сохраняется место работы и средний заработок.

Работник, находящийся в отпуске, не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

КОММЕНТАРИЙ

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что базовая часть основного ежегодного оплачиваемого отпуска работника не может быть менее 28 календарных дней. При этом оплате подлежат все дни, включая субботние и воскресные дни, приходящиеся на этот период. Например, если первый день отпуска начинается с пятницы, то последующие выходные дни – суббота и воскресенье включаются в период отпуска и подлежат оплате. В то же время нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются (ч. 1 ст. 120 ТК РФ).

О нерабочих праздничных днях см. комментарий к ст. 112 ТК РФ.

Так, например, если период отпуска приходится на 1–5 января, то эти дни из периода отпуска исключаются, и отпуск соответственно продляется на эти дни.

Часть 3 ст. 93 ТК РФ устанавливает, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. Применительно к предоставлению отпусков это означает, что работникам, работающим по режиму неполного рабочего времени, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется той же продолжительности, что и работникам, выполняющим работу по режиму полного рабочего времени. Так, если работник осуществляет в соответствии с медицинским заключением уход за больным членом семьи, и в связи с этим обстоятельством заключил с работодателем соглашение о работе по режиму неполного рабочего дня (например, 4 часа в день), то ежегодный оплачиваемый отпуск ему должен быть предоставлен в полном размере, т. е. не менее 28 календарных дней.

2. В части 2 комментируемой статьи не приводится перечень работников, которым может предоставляться ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней, а лишь указывается, что такие отпуска могут предоставляться работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Такие отпуска предоставляются следующим категориям работников:

● работникам в возрасте до 18 лет – 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ). Как быть в тех случаях, когда часть отпуска приходится на несовершеннолетний возраст работника, а часть – на период после достижения им 18-и лет? Логично предположить, что если работник получает ежегодный оплачиваемый отпуск за тот рабочий год, в котором ему исполнилось 18 лет, то продолжительность отпуска следует рассчитать из 31 календарного дня до даты рождения и 28 календарных дней после даты рождения (см. также Комментарий к Трудовому кодексу РФ авторского коллектива: Ю.Е. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. Москва. Спарк. 2002. С. 575);

● научным работникам, имеющим ученую степень кандидата наук – 36 рабочих дней, а докторам наук – 48 рабочих дней (постановление Правительства РФ от 12.08.1994 № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»;

● спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет – 30 суток (ФЗ от 02.07.2013 № 185-ФЗ» «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (в ред. от 02.07.2013 № 185-ФЗ»);

● инвалидам – не менее 30 календарных дней (ст. 23 ФЗ от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (в ред. от 29.06.2015 № 176-ФЗ);

● работникам организаций здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также работникам организаций, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, – 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) (п. 4 постановления Правительства РФ от 03.04.1996 № 391 «О порядке предоставления льгот работникам, подвергающимся риску заражения вирусом иммунодефицита человека при исполнении своих служебных обязанностей»;

● гражданам, занятым на работах с химическим оружием – от 49 до 56 календарных дней в зависимости от степени важности и особенностей выполняемой работы (ФЗ от 07.11.2000 № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» (в ред. от 14.10.2014);

● гражданским служащим, замещающим высшие и главные должности гражданской службы, – 35 календарных дней; гражданским служащим, замещающим должности гражданской службы иных групп, – 30 календарных дней (п. 3 и 4 ст. 46 ФЗ от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (в ред. от 05.10.2015 № 285-ФЗ);

● прокурорам, научным и педагогическим работникам предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно (п. 1 ст. 41.4 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 (в ред. от 05.10.2015 № 285-ФЗ) «О прокуратуре Российской Федерации»;

● судьям – не менее 30 рабочих дней (Закон РФ от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 14.05.2015);

● муниципальным служащим – не менее 30 календарных дней (ст. 21 ФЗ от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» (в ред. от 14.10.2015);

● сотрудникам таможенных органов – 30 календарных дней (ст. 36 ФЗ от 21.07.1997 № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации»;

● помощникам членов Совета Федерации и помощникам депутатов Государственной Думы, работающих по трудовому договору – 36 рабочих дней (ст. 40 Закона РФ от 08.05.1994 № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе члена Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»;

● гражданскому персоналу, работающему в воинских частях, штабах, учреждениях, на предприятиях и в организациях Вооруженных Сил РФ, находящихся на космодроме «Байконур» и в г. Ленинске за работу в зоне экологического кризиса – семь рабочих дней (п. 2 постановления Правительства РФ от 01.10.1994 № 1122 «О мерах по обеспечению социальной защищенности военнослужащих, гражданского персонала Вооруженных Сил Российской Федерации, проходящих военную службу или работающих на космодроме «Байконур» и в г. Ленинске, и членов их семей».

● гражданскому персоналу воинских частей, подразделений и групп, привлеченному к участию в выполнении задач по обеспечению правопорядка и общественной безопасности в составе Объединенной группировки войск (сил) по проведению контртеррористических операций на территории Северо-Кавказского региона Российской Федерации и Временной оперативной группировки сил на территории Северо-Кавказского региона – два календарных дня за каждый полный месяц указанной работы, но не более четырнадцати календарных дней (приказ Министра обороны РФ от 18.02.2000 № 90 «О дополнительных гарантиях и компенсациях гражданскому персоналу Вооруженных Сил Российской Федерации, привлеченному к выполнению задач по обеспечению правопорядка и общественной безопасности на территории субъектов Российской Федерации, расположенных в Северо-Кавказском регионе».

Для некоторых категорий работников исчисление продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска производится помесячно:

● работникам, занятым на сезонных работах, – из расчета 2 календарных дня за каждый месяц работы (ст. 295 ТК РФ);

● работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, – из расчета два рабочих дня за месяц работы (ст. 291 ТК РФ);

Следует также отметить, что граждане, работающие в период отбывания ими наказания по приговору суда в виде лишения свободы и исправительных работ также имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск, но меньшей продолжительности:

● для отбывающих наказание в виде лишения свободы в воспитательных колониях – 18 рабочих дней;

● для отбывающих наказание в виде лишения свободы в иных исправительных учреждениях – 12 рабочих дней. При этом время содержания осужденного в помещении камерного типа, едином помещении камерного типа и одиночной камере в срок, необходимый для предоставления ежегодно оплачиваемого отпуска, не засчитывается (ч. 4 ст. 104 УИК РФ).

● для отбывающих наказание в виде исправительных работ – 18 рабочих дней (ч. 6 ст. 40 УИК РФ).

Согласно п. 5 ст. 104 УИК РФ осужденным, перевыполняющим нормы выработки или образцово выполняющим установленные задания на тяжелых работах, а также на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, на предприятиях, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, либо работающим по своему желанию осужденным, являющимся инвалидами первой или второй группы, осужденным мужчинам старше 60 лет и осужденным женщинам старше 55 лет продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска может быть увеличена до18 рабочих дней (вместо 12 рабочих дней), а несовершеннолетним осужденным – до 24 рабочих дней (вместо 18 рабочих дней).

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

КОММЕНТАРИЙ

1. Указанные в комментируемой статье ежегодные дополнительные оплачиваемые виды отпусков предоставляются работникам в целях компенсации воздействия неблагоприятных факторов на здоровье работников. Такие отпуска предоставляются работникам:

● занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

● имеющим особый характер работы;

● с ненормированным рабочим днем;

● работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;

● в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

2. Часть 2 комментируемой статьи предоставляет право организациям, индивидуальным предпринимателям (работодателям) с учетом их производственных и финансовых возможностей самостоятельно устанавливать для работников дополнительные отпуска, если такие отпуска не предусмотрены федеральными законами. Это должно быть отражено в соответствующих соглашениях, коллективных договорах или локальных нормативных актах, которые должны приниматься с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

В то же время, как указано в абз. 2 п. 58 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», в силу ст. 5 и 8 ТК РФ положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующих условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающих по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте продолжительности дополнительного отпуска) не могут применяться судом.

Дополнительные отпуска могут быть установлены в некоторых отраслевых соглашениях. Так, п. 2.4 Отраслевого тарифного соглашения в Электроэнергетике Российской Федерации на 2007–2008 годы от 30 июня 2006 года установлено, что помимо ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков, предусмотренных законодательством Российской Федерации, работникам предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска по следующим основаниям:

● рождение ребенка;

● собственная свадьба, свадьба детей;

● смерть супруга (супруги), членов семьи (детей, родителей, родных братьев и сестер).

Матери (отцу) либо другому лицу (опекуну, попечителю), воспитывающему ребенка – учащегося младших классов (1–4 класс), предоставляется дополнительный однодневный оплачиваемый отпуск в День знаний (1 сентября).

Порядок и условия предоставления отпусков, предусмотренных настоящим пунктом, устанавливаются непосредственно в организациях.

Дополнительные отпуска не менее 2-х рабочих дней женщинам с детьми в возрасте до 14 лет, инвалидам II группы – 3 рабочих дня и инвалидам III группы – 2 рабочих дня установлены п. 5.1.26 Федерального отраслевого соглашения по радиоэлектронной промышленности на 2006–2008 годы от 22 декабря 2005 года.

3. Законодатель не выделяет в отдельную группу работников, которым предоставляются дополнительные отпуска за продолжительный стаж работы в организации, хотя в некоторых федеральных законах такие группы работников указаны. Так, например, в п. 5 и 6 ст. 46 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» указано, что продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет исчисляется из расчета один календарный день за каждый год гражданской службы, однако общая продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, не может превышать 45 календарных дней, для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп, – 40 календарных дней.

В некоторых отраслевых соглашениях также установлены дополнительные отпуска за стаж работы. Например, п. 5.1.26 Федерального отраслевого соглашения по радиоэлектронной промышленности на 2006–2008 годы от 22 декабря 2005 года установлено, что помимо дополнительных отпусков, предусмотренных законодательством, работникам организаций в порядке, определяемом в коллективном договоре, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска не менее 3-х рабочих дней за длительный стаж работы в отрасли.

4. О предоставлении ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, см. комментарий к ст. 321, 322 ТК РФ).