Текст книги "Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г."

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

работникам в возрасте до восемнадцати лет;

работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

КОММЕНТАРИЙ

1. Как правило, оплачиваемый отпуск должен предоставляться работникам ежегодно. Право на использование ежегодного основного оплачиваемого отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Обратим внимание, что по истечении шести месяцев работы в данной организации у работника появляется только возможность обратиться к работодателю с просьбой о предоставлении отпуска, а не право об обязательном предоставлении ему такого отпуска. Поэтому работодатель вправе как предоставить такому работнику ежегодный оплачиваемый отпуск, так и отказать в его предоставлении. При этом главной причиной отказа в предоставлении отпуска сразу по истечении 6 мес. непрерывной работы, может быть то обстоятельство, что отсутствие указанного работника негативно отразится на производственном процессе, и работник не включен в график отпусков (например, поступил на работу к данному работодателю после утверждения графика отпусков). Тем не менее, отпуск работнику должен быть по желанию работника предоставлен в другое время, в течение года работы у данного работодателя.

По соглашению работника с работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

2. Если же при работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то при уходе в отпуск по основной работе, отпуск на работе по совместительству предоставляется авансом.

Если ежегодный оплачиваемый отпуск на работе по совместительству меньше ежегодного основного оплачиваемого отпуска по основной работе, то недостающую часть отпуска на работе по совместительству работодатель предоставляет работнику по его заявлению в качестве отпуска без сохранения заработной платы (ст. 286 ТК РФ).

3. Некоторые категории работников имеют право на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев. Категории таких работников определены ч. 3 комментируемой статьи. До истечения 6 месяцев непрерывной работы отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

● женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

● работникам в возрасте до 18 лет;

● работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;

● в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Например, согласно ч. 4 ст. 123 ТК РФ по желанию мужа ежегодный отпуск ему должен быть предоставлен в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (см. п. 3 комментария к ст. 123 ТК РФ).

4. Трудовое законодательство не предусматривает возможности предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени. Поэтому во всех случаях, когда отпуск предоставляется авансом, он должен быть предоставлен полной продолжительности и с полной оплатой. В случае увольнения работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил и использовал ежегодный оплачиваемый отпуск, с него производится удержание из заработной платы за неотработанные дни отпуска. При этом необходимо иметь в виду, что в абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ предусмотрены основания увольнения работника, при которых удержание за неотработанные дни отпуска не производится (см. комментарий к ст. 137 ТК РФ).

Отпуск за второй и последующие годы работы должен предоставляться в соответствии с графиками отпусков у данного работодателя (см. п. 1 и 4 комментария к ст. 123 ТК РФ).

Следует обратить внимание, что дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях равным образом предоставляется по истечении шести месяцев работы (ч. 1 ст. 322 ТК РФ).

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.

КОММЕНТАРИЙ

1. Очередность предоставления отпусков в организации определяется в соответствии с ежегодным графиком отпусков. Этот график составляется по унифицированной форме №Т-7, утвержденной постановлением Государственного комитета РФ по статистике (в настоящее время Федеральная служба государственной статистики; см. Указ Президента РФ от 09.03.2004 № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти») от 05.01.2004 № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты», и должен быть утвержден работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года. Учет мнения выборного органа первичной профсоюзной организации производится по правилам, установленным ст. 372 ТК РФ).

2. При составлении графика отпусков необходимо соблюдать требования законодательства, направленные на охрану труда работников. Эти требования в общем плане заключаются в следующем:

● работодатель обязан предусмотреть предоставление отпуска работнику в каждом году. При этом имеется в виду рабочий год, а не календарный. Рабочий год для работника начинается не с начала календарного года, а с момента начала его работы в данной организации;

● при всех условиях запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд;

● работникам моложе 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска.

3. Некоторым работникам в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время:

● по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в организации (ч. 4 комментируемой статьи);

● работникам в возрасте до 18 лет ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется в удобное для них время (ст. 267 ТК РФ);

● супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих может быть по их желанию равной продолжительности отпуска военнослужащих. Часть отпуска супругов военнослужащих, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы (п.11 ст. 11 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

Правом использовать отпуск в удобное для них время также обладают:

● граждане, подвергшиеся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, (Закон РФ от 15.05.1991 № 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»;

● Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры орденов Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 № 4301-1 «О статусе Героев Советского союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы»;

● граждане, награжденные федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим выработку государственной политики и нормативное правовое регулирование в сфере здравоохранения, в порядке, установленном Правительством РФ нагрудным знаком «Почетный донор России» (ст. 11 Закона РФ от 09.06.1993 № 5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов».

В соответствии с ФЗ от 12.01.1995 № 5-ФЗ «О ветеранах» право использовать отпуск в удобное для них время имеют:

● инвалиды Великой Отечественной войны (подп. 17 п. 1 ст. 14 Закона);

● участники Великой Отечественной войны (подп. 13 п. 1 ст. 15 Закона);

● ветераны боевых действий (подп. 1–4 п. 1 ст. 3, подп. 11 п. 1 ст. 16 Закона);

● военнослужащие, проходившие военную службу в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22 июня 1941 года по 3 сентября 1945 года не менее шести месяцев, военнослужащие, награжденные орденами или медалями СССР за службу в указанный период (п. 9 ст. 17 Закона);

● лица, награжденные знаком «Жителю блокадного Ленинграда» (подп. 9 п. 1 ст. 18 Закона);

● лица, работавшие в период Великой Отечественной войны на объектах противовоздушной обороны, местной противовоздушной обороны, строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (подп. 10 п. 1 ст. 19 Закона).

4. Доведенный до сведения всех работников организации график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. Законодатель в ч. 3 комментируемой статьи обязывает работодателя известить работника о времени начала отпуска не позднее чем за две недели до его начала. При несоблюдении этого правила работник вправе ходатайствовать перед работодателем о перенесении отпуска на другой срок.

О предоставлении отпуска работнику в организации должен быть издан приказ (распоряжение) по унифицированной форме №Т-6, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1.

В случае возникновения у работника обстоятельств, затрудняющих для него реализацию его права на ежегодный оплачиваемый отпуск, он вправе обратиться к работодателю с просьбой перенести отпуск на другое удобное для него время. Работодатель может удовлетворить такую просьбу работника, но может и отказать в ее удовлетворении.

5. В силу различных причин у работника могут образоваться неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие годы. При этом, как указано в письме Федеральной службы по труду и занятости от 01.03.2007 № 473-6-0, за работниками сохраняется право на использование всех полагающихся ежегодных оплачиваемых отпусков. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем.

Трудовое законодательство не содержит положений, предусматривающих использование отпусков за рабочие периоды в хронологической последовательности (ОСПС ЗР. 2008. Март).

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях:

временной нетрудоспособности работника;

исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

Если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

КОММЕНТАРИЙ

1. Комментируемая статья определяет порядок продления или перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска, Он может быть перенесен на другой срок, который определяется работодателем с учетом пожеланий работника, в следующих случаях:

● при временной нетрудоспособности, наступившей в период отпуска. Ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются для отдыха работника и укрепления его здоровья. Поэтому при наступлении временной нетрудоспособности вследствие заболевания (травмы) во время пребывания в ежегодном (основном или дополнительном) отпуске отпуск подлежит продлению на количество дней нетрудоспособности. Возможно также в этом случае перенесение по согласованию с работодателем отпуска на другой срок;

● исполнение работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

● в других случаях, предусмотренных законами или локальными нормативными актами организации.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести на другой срок ежегодный оплачиваемый отпуск, если:

● работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала;

● работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска. Согласно ст. 136 ТК РФ оплата отпуска должна производиться не позднее чем за три дня до его начала.

В некоторых случаях федеральными законами предусматривается возможность по заявлению работника перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий год. Так, например, согласно п. 3 ст. 41.4 Закона РФ «О прокуратуре Российской федерации» в отдельных случаях работнику по его заявлению с разрешения руководителя соответствующего органа или учреждения прокуратуры ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен в следующем году.

3. По общему правилу, сформулированному в ч. 3 комментируемой статьи, лишь в исключительных случаях допускается перенесение отпуска на следующий рабочий год при условии, что:

● предоставление отпуска работнику в текущем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации;

● получено согласие работника на перенесение этого отпуска.

При этом законодатель подчеркивает, что перенесенный отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он был предоставлен.

При совпадении ежегодного оплачиваемого отпуска и учебного отпуска, предоставляемого в соответствии с правилами, изложенными в гл. 26 Трудового кодекса РФ, ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть по соглашению работника с работодателем перенесен на другой срок.

4. Согласно ч. 4 комментируемой статьи все работодатели, независимо от их организационно правовых форм и форм собственности, не могут не предоставлять работникам ежегодный оплачиваемый отпуск в течение двух лет подряд.

Работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться в каждом рабочем году.

5. Особый порядок предоставления отпусков установлен для лиц, работающих в районах Крайнего Севре и приравненных к ним местностях. Согласно ст. 322 ТК РФ для указанных работников допускается полное или частичное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков, но не более чем за два года. При этом общая продолжительность соединенных отпусков не должна превышать шести месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

КОММЕНТАРИЙ

1. В комментируемой статье законодатель устанавливает, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, т. е. не менее половины ежегодного основного оплачиваемого отпуска установленной продолжительности в 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ).

В статье 8 Конвенции МОТ от 24.06.1970 № 132 «Об оплачиваемых отпусках» также указано, что разбивка ежегодного оплачиваемого отпуска на части может быть разрешена компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране. Если иное не предусмотрено в соглашении, касающемся предпринимателя и заинтересованного работающего по найму лица, и при условии что продолжительность работы такого лица дает ему право на это, одна из таких частей отпуска состоит, по крайней мере, из двух непрерывных рабочих недель.

2. Указанные в комментируемой статье положения о разделении отпуска на части по соглашению между работником и работодателем установлены также некоторыми федеральными законами.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 41.4 Закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации» по просьбе прокуроров и следователей, научных и педагогических работников допускается с согласия администрации разделение отпуска на две части.

Как определено в п. 8 ст. 46 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», по заявлению гражданского служащего ежегодный оплачиваемый отпуск может предоставляться по частям, при этом продолжительность одной части отпуска не должна быть менее 14 календарных дней. По согласованию с представителем нанимателя гражданскому служащему может предоставляться часть отпуска иной продолжительности.

Возможность разделения отпуска на части для некоторых категорий работников предусмотрена также п. 5 постановления Совета Министров СССР и ВЦСПС от 02.07.1990 № 647 «Об увеличении продолжительности отпусков работникам угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства».

Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части может предусматриваться нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти. Например, согласно п. 5 приказа Федерального агентства по образованию (Рособразование) от 27.02.2007 № 405 по заявлению федерального государственного гражданского служащего ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по частям. При этом продолжительность одной части отпуска должна быть не менее 14 дней.

Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части может быть предусмотрено также в соответствующих соглашениях. Так, например п. 5.13 Отраслевого тарифного соглашения между ЦК профсоюза машиностроителей РФ и Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии на 2006–2008 годы (зарегистрировано Рострудом 13.03.2006 № 645-ТЗ) предусматривает, что по желанию работника ежегодный отпуск может делиться на части. При этом продолжительность одной из них не может быть менее 14 календарных дней.

Согласно ч. 5 ст. 322 ТК РФ по просьбе одного из работающих родителей (опекуна, попечителя), работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, работодатель обязан предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности.

3. Отзыв работника из отпуска возможен только с его согласия. По установившейся практике такое согласие работника должно быть выражено в письменной форме. Если работодателем издается приказ о досрочном отзыве работника из отпуска на основании устного согласования с работником, то такой приказ должен быть завизирован самим работником. В таком случае неиспользованная часть отпуска по выбору работника или должна быть предоставлена в удобное для него время в течение текущего рабочего года, или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Обратим внимание, что отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска, не может рассматриваться как нарушение работником трудовой дисциплины (п. 37 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 28.12.2006 № 63).

4. Запрещается отзыв из отпуска следующих работников:

● в возрасте до 18 лет;

● беременных женщин;

● занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.