Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 3 августа 2018 г. № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

1. В соответствии со статьей 426 Кодекса Союза магазинами беспошлинной торговли являются специально определенные и обустроенные сооружения и (или) помещения (части помещений), состоящие из торговых залов и складов, а также подсобных помещений (при наличии) (далее в настоящей главе – территории магазина беспошлинной торговли).

2. Территории магазина беспошлинной торговли должны быть оборудованы таким образом, чтобы обеспечить продажу товаров исключительно в торговых залах магазина беспошлинной торговли, сохранность товаров и возможность проведения в отношении их таможенного контроля.

3. Реализация товаров в магазинах беспошлинной торговли осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей могут устанавливаться основания коррекции фискальных данных, содержащихся в кассовом чеке, выдаваемом при реализации товаров в магазине беспошлинной торговли.

4. Порядок коррекции фискальных данных, содержащихся в кассовом чеке, выдаваемом при реализации товаров в магазине беспошлинной торговли, определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области таможенного дела.

5. Подсобные помещения и склады магазина беспошлинной торговли должны быть обустроены и оборудованы таким образом, чтобы исключить доступ к находящимся в этих помещениях товарам посторонних лиц (лиц, не являющихся работниками магазина беспошлинной торговли, не обладающих полномочиями в отношении товаров либо не являющихся представителями лиц, обладающих полномочиями), а также обеспечить возможность наложения на указанные помещения средств таможенной идентификации.

6. К обустройству, оборудованию и месту расположения магазина беспошлинной торговли предъявляются следующие требования:

1) территории магазина беспошлинной торговли не должны включать объекты, не связанные с его функционированием и обеспечением его работы;

2) складом магазина беспошлинной торговли может являться только помещение. Использование в качестве склада магазина беспошлинной торговли открытых площадок не допускается. На складе магазина беспошлинной торговли не могут располагаться коридоры для прохода лиц, тамбуры, вестибюли, административно-бытовые и технические помещения, а также места для хранения упаковочных и обвязочных материалов, технологического оборудования, инвентаря, тары, уборочных машин, отходов упаковки. На складе магазина беспошлинной торговли должно быть весовое оборудование с различными пределами взвешивания, обеспечивающее возможность взвешивания товаров, предполагаемых к реализации в магазине беспошлинной торговли;

3) территории магазина беспошлинной торговли должны располагаться таким образом, чтобы исключить возможность поступления или изъятия товаров помимо таможенного контроля;

4) торговые залы магазина беспошлинной торговли, предназначенные для реализации товаров физическим лицам:

а) убывающим с таможенной территории Союза, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу Союза таким образом, чтобы была исключена возможность оставления товаров, приобретенных в магазине беспошлинной торговли, на таможенной территории Союза, в том числе путем передачи их физическим лицам, остающимся на этой территории;

б) прибывающим на таможенную территорию Союза, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу Союза воздушным или водным транспортом, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 178 настоящего Федерального закона, таким образом, чтобы была исключена возможность доступа лиц, не прибывающих на таможенную территорию Союза, а также чтобы исключалась возможность оставления товаров, приобретенных в магазине беспошлинной торговли, на таможенной территории Союза помимо таможенного контроля, в том числе путем передачи их физическим лицам, не осуществляющим прибытие на таможенную территорию Союза;

в) выезжающим из Российской Федерации в другое государство – член Союза, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу Союза воздушным транспортом таким образом, чтобы была исключена возможность реализации товаров физическим лицам, выезжающим из Российской Федерации;

г) въезжающим в Российскую Федерацию из другого государства – члена Союза, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу Союза воздушным транспортом таким образом, чтобы была исключена возможность реализации товаров физическим лицам, не въезжающим в Российскую Федерацию;

5) торговые залы магазинов беспошлинной торговли для физических лиц, убывающих с территории Российской Федерации, должны находиться за пределами места, определенного для проведения таможенного контроля товаров, перемещаемых физическими лицами при следовании через таможенную границу Союза;

6) торговые залы магазина беспошлинной торговли для физических лиц, прибывающих на территорию Российской Федерации, должны быть расположены до места пересечения физическими лицами линии входа (въезда) в «зеленый коридор» либо иного места, пересечение которого рассматривается в качестве заявления об отсутствии товаров, подлежащих таможенному декларированию;

7) склады магазина беспошлинной торговли могут располагаться вне мест перемещения товаров через таможенную границу Союза, но в пределах региона деятельности таможенного органа, в котором функционирует магазин беспошлинной торговли, включившего юридическое лицо в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли;

8) территории магазина беспошлинной торговли должны быть оборудованы круглосуточной системой видеонаблюдения, обеспечивающей возможность ведения наблюдения за магазином беспошлинной торговли в режиме реального времени и позволяющей хранить данные не менее тридцати календарных дней, с предоставлением доступа к ней таможенным органам, осуществляющим контроль за деятельностью магазина беспошлинной торговли.

7. Не допускается использование территорий магазина беспошлинной торговли для хранения и реализации товаров, не заявленных к таможенной процедуре беспошлинной торговли.

8. Допускается перемещение товаров, заявленных к таможенной процедуре беспошлинной торговли, между магазином беспошлинной торговли и специализированными таможенными органами в случае, если в отношении товаров, помещаемых под таможенную процедуру беспошлинной торговли, требуется проведение иных видов государственного контроля, осуществляемых в таких таможенных органах в порядке, определенном частью 9 настоящей статьи.

9. Порядок функционирования магазина беспошлинной торговли определяется владельцем магазина беспошлинной торговли по согласованию с таможней, в регионе деятельности которой будет функционировать магазин беспошлинной торговли.

10. Порядок функционирования магазина беспошлинной торговли должен содержать:

1) время работы магазина беспошлинной торговли;

2) порядок приема товаров на склад магазина беспошлинной торговли;

3) порядок перемещения товаров между территориями магазина беспошлинной торговли;

4) порядок перемещения товаров, заявленных к таможенной процедуре беспошлинной торговли, между магазином беспошлинной торговли и специализированными таможенными органами;

5) категория (категории) лиц, указанных в пункте 2 статьи 243 Кодекса Союза, которым будет производиться продажа товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли.

11. Порядок функционирования магазина беспошлинной торговли также может содержать иные сведения.

12. Порядок функционирования магазина беспошлинной торговли, направленный в таможенный орган, указанный в части 9 настоящей статьи, должен быть рассмотрен в течение десяти рабочих дней с момента его поступления в указанный таможенный орган.

13. При внесении изменений в порядок функционирования магазина беспошлинной торговли такие изменения должны быть согласованы с таможенным органом, указанным в части 9 настоящей статьи.

14. В случае отказа таможенного органа в согласовании порядка функционирования магазина беспошлинной торговли указываются все причины, послужившие основанием для такого отказа, и рекомендации по их устранению.

15. Правительством Российской Федерации могут определяться порядок учреждения магазинов беспошлинной торговли, порядок их функционирования.

16. Требования к расположению, обустройству и оборудованию магазинов беспошлинной торговли, в которых осуществляется реализация товаров физическим лицам, указанным в подпункте 4 пункта 2 статьи 243 Кодекса Союза, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно ч.1 ст.426 ТК ЕАЭС магазинами беспошлинной торговли являются специально определенные и обустроенные сооружения и (или) помещения (части помещений), состоящие из торговых залов и складов, а также подсобных помещений (при наличии).

В случае, если магазин беспошлинной торговли был учрежден до вступления в силу комментируемого Закона, он считается соответствующим требованиям в части требований к месту расположения магазина беспошлинной торговли, а именно соответствующим пп. «а» п.4 ч.6 ст.380 Закона.

Необходимо отметить, что Закон позволил продавать товары в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, которые въезжают водным или воздушным транспортом в ЕАЭС. Ранее такие магазины можно было открывать только на выезде.

Торговые залы магазинов беспошлинной торговли, реализующие товары физическим лицам прибывающим на таможенную территорию ЕАЭС, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС воздушным или водным транспортом, определенных Постановлением Правительства РФ от 12.12.2018 № 1512 «Об утверждении перечня пунктов пропуска через государственную границу Российской Федерации, в которых допускается реализация товаров физическим лицам, прибывающим на таможенную территорию Евразийского экономического союза воздушным или водным транспортом».

Относительно требования п.8 ч.6 комментируемой статьи, необходимо отметить, что территория магазина должна быть оборудована круглосуточной системой видеонаблюдения видеокамерами, которые должны быть направлены на все зоны торгового зала, склада, а также на уличные территории входа и выхода со склада, которые позволяют хранить данные не менее тридцати календарных дней, с предоставлением доступа к ним таможенным органам, осуществляющим контроль за деятельностью магазина беспошлинной торговли. Требования к применению видеокамер установлены приказом ФТС России от 31 октября 2008 года № 1349 «Об утверждении Типовых требований к оборудованию и техническому оснащению зданий, помещений и сооружений, необходимых для организации таможенного контроля в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации».

Также следует учитывать, что Евразийской экономической комиссией установлен перечень товаров, которые не могут быть помещены под таможенную процедуру беспошлинной торговли, а следовательно, не могут быть реализованы в магазинах беспошлинной торговли, таковыми являются, например: тяжеловесные товары (весом более 20 кг); спирт этиловый неденатурированный с концентрацией спирта 80 об.% или более; товары для розничной торговли, не расфасованные в потребительскую тару.

В свою очередь необходимо заметить, что требования ст. 380 Закона касаются МБТ, реализация товаров в которых осуществляется физическим лицам, указанным в пп. 1-3 п. 2 ст. 243 ТК ЕАЭС.

Ч.1 ст. 380 Закона в развитие нормы ст. 426 ТК ЕАЭС определяется, какие помещения могут входить в состав МБТ: специально определенные и обустроенные сооружения и (или) помещения (части помещений). Исходя из положения ч.1 ст. 380 Закона для МБТ важно наличие торгового зала и склада, подсобное помещение является вспомогательным и не является обязательным для включения лица в Реестр МБТ.

С учетом ч. 5 ст. 380 Закона торговые залы МБТ могут быть частями помещений и располагаться на разрывной по периметру территории. В то время как подсобные помещения и склады МБТ должны быть только помещениями, т. к в них должен быть исключен доступ посторонних лиц, т. е. не являющихся работниками МБТ, не обладающих полномочиями в отношении товаров либо не являющихся представителями лиц, обладающих полномочиями.

Продажа товаров согласно ч. 2 ст. 380 Закона должна осуществляться исключительно в торговых залах МБТ. Территории МБТ должны обеспечивать сохранность товаров и проведения в отношении товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, таможенного контроля.

Важно обратить внимание, что законодатель в данной норме использует понятие – продажа товаров, иными словами, возмездную передачу имущественных прав на товар. В то же время согласно п. 1 ст. 243 ТК ЕАЭС таможенная процедура беспошлинной торговли – таможенная процедура, применяемая в отношении иностранных товаров и товаров ЕАЭС, в соответствии с которой такие товары находятся и реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли без уплаты в отношении иностранных товаров ввозных таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин при соблюдении условий помещения товаров под эту таможенную процедуру и их использования в соответствии с такой таможенной процедурой.

П. 1 ст. 39 НК РФ раскрывает понятие реализации, под которой понимается реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу – на безвозмездной основе.

Поэтому, представляетя, что понятие «реализация товаров» более широкое, чем понятие «продажа товаров», поскольку предполагает также и безвозмездную передачу товаров. Однако законодательно в настоящее время этот вопрос не разрешен.

Поскольку МБТ, владельцы которых являются российские юридические лица, расположены на территории РФ, то на деятельность магазинов распространяется действие законодательства РФ, в том числе в сфере взимания налогов и сборов, защиты прав потребителей, бухгалтерского учета и др.

Порядок коррекции фискальных данных, содержащихся в кассовом чеке, выдаваемом при реализации товаров в магазине беспошлинной торговли, определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области таможенного дела (Минфин РФ). Данная норма ч. 4 ст. 380 Закона коррелируется с действующим Федеральным законом РФ от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации».

В отношении ч. 5 ст. 380 Законы уже говорилось выше в комментариях, можно добавить, что подсобные помещения и склады МБТ должны быть также оборудованы таким образом, чтобы была возможность наложения на указанные помещения средств таможенной идентификации. Это лишь подтверждает, что подсобное помещение и склад МБТ – это обязательно помещение, с дверью, имеющей запорное устройство с возможностью наложения пломб.

Вся ч. 6 ст. 380 Закона посвящена обустройству, оборудованию и месторасположению МБТ.

1. Территории МБТ не должны содержать объекты, не связанные с функционированием магазина. Витрины, кассовое оборудование, рекламные материалы и т. п. могут с разрешения таможенного органа находиться в торговом зале МБТ, поскольку связаны с функционированием МБТ.

2. Складом МБТ, как уже отмечалось, может являться только помещение. Использование в качестве склада магазина беспошлинной торговли открытых площадок не допускается. На складе магазина беспошлинной торговли не могут располагаться коридоры для прохода лиц, тамбуры, вестибюли, административно-бытовые и технические помещения, а также места для хранения упаковочных и обвязочных материалов, технологического оборудования, инвентаря, тары, уборочных машин, отходов упаковки. На складе магазина беспошлинной торговли должно быть весовое оборудование с различными пределами взвешивания, обеспечивающее возможность взвешивания товаров, предполагаемых к реализации в магазине беспошлинной торговли;

В соответствии с действующим законодательством: Федеральным законом от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» весовой оборудование подлежит регулярной поверке специализирующей организацией.

3. Территории в соответствии с п. 1 ст. 319 ТК ЕАЭС территории МБТ являются зонами таможенного контроля, следовательно, расположение помещений должно быть таким образом исключить возможность поступления или изъятия товаров помимо таможенного контроля.

Таможенные органы применяют различные формы таможенного контроля и (или) меры, обеспечивающие проведение таможенного контроля в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством РФ о таможенном регулировании.

4. Торговые залы МБТ, предназначенные для реализации товаров физическим лицам, убывающим с таможенной территории ЕАЭС должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС таким образом, чтобы была исключена возможность оставления товаров, приобретенных в магазине беспошлинной торговли, на таможенной территории ЕАЭС, в том числе путем передачи их физическим лицам, остающимся на этой территории.

Здесь самое главное условие – это исключить смешение потоков физических лиц, убывающих с таможенной территории ЕАЭС с физическими лицами, прибывающими на таможенную территорию ЕАЭС. Что касается разделения потока физических лиц, убывающих с таможенной территории ЕАЭС, с физическими лицами, следующими в страны – члены ЕАЭС, то в данной ситуации существуют технологические схемы (например, письма ФТС России от 30 июня 2010 года № 01-11/32356 «Об организации обслуживания пассажиров авиарейсов, прибывающих из Казахстана либо убывающих в Казахстан» и от 31 декабря 2014 года № 01-11/64976 «Об организации обслуживания пассажиров авиарейсов, прибывающих из Республики Армения либо убывающих в Республику Армения»).

Еще одно условие – это расположение таких торговых залов МБТ в зонах дополнительных режимных ограничений «стерильных зонах» после прохождения пограничного контроля в месте убытия. После прохождения пограничного контроля на выезд физическое лицо приобретает статус выезжающего лица.

5. Торговые залы МБТ, предназначенные для реализации товаров физическим лицам, прибывающим на таможенную территорию ЕАЭС, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС воздушным или водным транспортом, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с ч.2 ст. 178 Закона, таким образом, чтобы была исключена возможность доступа лиц, не прибывающих на таможенную территорию ЕАЭС, а также чтобы исключалась возможность оставления товаров, приобретенных в магазине беспошлинной торговли, на таможенной территории ЕАЭС помимо таможенного контроля, в том числе путем передачи их физическим лицам, не осуществляющим прибытие на таможенную территорию ЕАЭС.

В настоящий момент Правительством РФ (постановление Правительства РФ от 12 декабря 2018 года № 1512) определены водные и воздушные пункты пропуска, в которых разрешено размещение торговых залов для прибывающих пассажиров при соблюдении иных условий включения юридического лица в Реестр МБТ.

Самое главное условие – это исключить смешение потоков физических лиц, прибывающих на таможенную территорию ЕАЭС с физическими лицами, убывающими с таможенной территории ЕАЭС. Что касается разделения потока физических лиц, прибывающих на таможенную территорию ЕАЭС, с физическими лицами, прибывающими из стран – членов ЕАЭС, то в данной ситуации существуют технологические схемы (например, письма ФТС России от 30 июня 2010 года № 01-11/32356 «Об организации обслуживания пассажиров авиарейсов, прибывающих из Казахстана либо убывающих в Казахстан» и от 31 декабря 2014 года № 01-11/64976 «Об организации обслуживания пассажиров авиарейсов, прибывающих из Республики Армения либо убывающих в Республику Армения»).

Еще одно условие – это расположение торговых залов МБТ для прибывающих физических лиц после прохождения пограничного контроля, но до таможенного контроля в месте прибытия. После прохождения пограничного контроля на въезд физическое лицо приобретает статус въезжающего лица.

6. Торговые залы МБТ, предназначенные для реализации товаров физическим лицам, выезжающим из РФ в другое государство – член ЕАЭС, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС воздушным транспортом таким образом, чтобы была исключена возможность реализации товаров физическим лицам, выезжающим из РФ.

Очевидно, на этапе согласования комментируемого Закона законодатель допустил существенную опечатку: перед заключительной фразой «…выезжающим из Российской Федерации» в п. «4в» ч.6 ст. 380 Закона не поставлена частица «не», в результате чего очень затруднительно начать реализацию товаров в данном торговом зале МБТ. В этом случае придется для торгового зала МБТ строить отдельный выход для физических лиц, выезжающих из РФ в страны – члены ЕАЭС, что на практике в воздушных пунктах пропуска очень затруднительно, т. к. таких физические лица вылетают через международные терминалы с прохождением всех видов контроля, кроме таможенного контроля (письма ФТС – технологические схемы приводились выше в комментариях.

7. Торговые залы МБТ, предназначенные для реализации товаров физическим лицам, въезжающим в Российскую Федерацию из другого государства – члена ЕАЭС, должны быть расположены в местах перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС воздушным транспортом таким образом, чтобы была исключена возможность реализации товаров физическим лицам, не въезжающим в Российскую Федерацию.

Указанные торговые залы МБТ могут располагаться вместе с торговыми залами, указанными в п. «б» ч. 6 ст. 380 Закона (для прибывающих пассажиров).

Однако сейчас у контролирующих органов остро встает вопрос по контролю при реализации товаров в торговых залах физическим лицам, въезжающим в РФ из стран – членов ЕАЭС, и реализации товаров физическим лицам, прибывающим на таможенную территорию ЕАЭС. Это связано с тем, что завершение таможенной процедуры беспошлинной торговли в отношении иностранных товаров у первой категории пассажиров осуществляется после помещения этих товаров под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления (п. 2 ст. 246 Таможенного кодекса ЕАЭС). В остальных случая таможенная процедура может быть завершена реализацией товаров в розницу физическим лицам.

Тем не менее, можно отметить, что согласно ч. 14 ст. 392 Закона торговые залы МБТ, учрежденных до дня вступления в силу Закона, в части требований к месту их расположения считаются соответствующими требованиям, установленным подпунктом «а» п. 4 ч. 6 ст. 380 Закона.

8. Склады МБТ могут располагаться вне мест перемещения товаров через таможенную границу ЕАЭС, но в пределах региона деятельности таможенного органа, в котором функционирует магазин беспошлинной торговли, включившего юридическое лицо в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, в данном случае в пределах региона деятельности таможни.

Если склад МБТ находится в регионе деятельности другого таможенного поста, но в регионе деятельности одной таможни, то доставка товаров со склада МБТ в торговый зал МБТ (магазина беспошлинной торговли одного юридического лица) осуществляется в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита без завершения действия таможенной процедуры беспошлинной торговли (п. 1 ч. 6 ст. 178 Закона).

9. Новеллой в сфере законодательства РФ о таможенном регулировании является требование об оборудовании помещений МБТ круглосуточной системой видеонаблюдения, обеспечивающей возможность ведения наблюдения за МБТ в режиме реального времени и позволяющей хранить данные не менее тридцати календарных дней, с предоставлением доступа к ней таможенным органам, осуществляющим контроль за деятельностью МБТ.

10. Еще одно новеллой в Законе стал порядок функционирования МБТ, который должен содержать сведения о:

– времени работы МБТ;

– порядке приема товаров на склад МБТ;

– порядке перемещения товаров между территориями МБТ;

– порядке перемещения товаров, заявленных к таможенной процедуре беспошлинной торговли, между МБТ и специализированными таможенными органами (как правило при ввозе ювелирных изделий, содержащих драгоценные металлы и (или) драгоценные камни);

– категории лиц, указанных в п. 2 ст. 243 ТК ЕАЭС, которым будет производиться продажа товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли.

Владелец МБТ может отразить в порядке функционирования МБТ иные сведения.

Данный порядок функционирования магазина, направляется в таможню, в регионе деятельности которой функционирует МБТ для согласования. Таможня рассматривает порядок функционирования МБТ в течение десяти рабочих дней с момента его поступления в таможню.

Какие-либо изменения в порядок функционирования МБТ также рассматриваются указанной таможней в течение 10 рабочих дней с момента поступления в таможню.

В случае отказа таможни в согласовании порядка функционирования МБТ указываются все причины, послужившие основанием для такого отказа, и рекомендации по их устранению.

В заключение комментария к ст. 380 Закона отметим, что Правительством РФ могут определяться порядок учреждения МБТ, порядок их функционирования. Это касается также и МБТ, которые осуществляют реализацию товаров в соответствии с пп. 5 п. 2 ст. 243 Таможенного кодекса ЕАЭС: иным организациям или их представительствам и их персоналу, если такая реализация предусматривается в соответствии с законодательством государства-члена, на территории которого расположены такие организации или их представительства.

Требования к расположению, обустройству и оборудованию магазинов беспошлинной торговли, в которых осуществляется реализация товаров физическим лицам, указанным в подп. 4 п. 2 ст. 243 ТК ЕАЭС, устанавливаются Правительством Российской Федерации.